Постановление Самарского областного суда от 03 февраля 2021 года №22-68/2021

 
САМАРСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 03 февраля 2021 года Дело N 22-68/2021
Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Самарского областного суда в составе:
председательствующего Бариновой Е.И.,
при секретаре Лазуткиной Ю.А.,
с участием прокурора Зайцевой З.Б.,
осужденного Жихарева Д.В. и его защитника адвоката Гизатуллина Д.Р., осужденного Кривошеева М.В. и его защитника адвоката Якубенко М.В.,
рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу и дополнение к ней адвоката Гизатуллина Д.Р. на приговор Ленинского районного суда г. Самары от 26 октября 2020 года, которым
Жихарев Дмитрий Владимирович, 14.08.1996 года рождения, уроженец <данные изъяты>, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, судимый:
13.06.2017 г. мировым судьей судебного участка N 49 Самарского судебного района г. Самары Самарской области по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде штрафа в доход государства в размере 5 000 рублей (наказание исполнено 13.08.2019 года в ФКУ ИК-5 УФСИН России по Самарской области);
04.07.2017 г. Ленинским районным судом г. Самары по п. "а" ч.2 ст. 158 УК РФ (4 эпизода), с применением ч.2 ст. 69, ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы, условно с испытательным сроком 2 года; постановлением Куйбышевского районного суда г. Самары от 05.12.2017 г. испытательный срок продлен на 1 месяц;
22.12.2017 г. мировым судьей судебного участка N 31 Самарского судебного района г. Самары Самарской области по ч. 3 ст. 30 ч.1 ст. 158.1 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы, на основании ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 04.07.2017 г., назначено наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;
06.02.2018 г. Кировским районным судом г. Самары по п. "г" ч.2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ (по приговору от 22.12.2017 г.) и на основании ст. 70 УК РФ (по приговору от 13.06.2017 г.) к 2 годам 4 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
07.02.2018 г. мировым судьей судебного участка N 30 Самарского судебного района г. Самары Самарской области по ч.1 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 5000 рублей (штраф не оплачен);
01.06.2018 г. и.о. мирового судьи судебного участка N 36 Октябрьского судебного района г. Самары Самарской области по ст. 158.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 06.02.2018 г.) окончательно назначено наказание в виде 2 лет 5 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
21.08.2018 г. Железнодорожным районным судом г. Самары по п. "а" ч.2 ст. 161 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ (по приговору от 01.06.2018 г.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден 31.12.2019 г. из ФКУ ИК-5 УФСИН России по Самарской области по отбытии наказания;
осужден:
05.08.2020 г. Самарским районным судом г. Самары по ст. 158.1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
-19.08.2020г. мировым судьей судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самара (с учетом апелляционного постановления Железнодорожного районного суда г. Самары от 11.01.2021 года по ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 158, ч.2 ст. 69 ч.5, 70 (по приговору от 05.08.2020г. и приговору Железнодорожного районного суда г. Самары от 21.08.2018 года)) к 1 году 1 месяцу лишения свободы со штрафом в размере 5 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
осужден по п. "а" ч.2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 1 (одного) года 9 (девяти) месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, и наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самара от 19.08.2020г. назначено Жихареву Д.В. наказание в виде 2 (двух) лет 3 (трех) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
мера пресечения Жихареву Д.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на содержание под стражей, взят под стражу в зале суда;
срок отбытия наказания Жихареву Д.В. исчислен с даты вступления приговора в законную силу;
зачтено в срок отбытия наказания Жихареву Д.В. время его содержания под стражей с 26.10.2020г. по дату вступления приговора в законную силу, время отбытого наказания по предыдущему приговору мирового судьи судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самара от 19.08.2020г., с 05.08.2020г. по 25.10.2020г., включительно, в соответствии со ст. 72 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 03.07.2018г. N 186-ФЗ) из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима,
Кривошеев Максим Валерьевич, 23.12.2001 года рождения, <данные изъяты>, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, судимый:
24.08.2018 г. Куйбышевским районным судом г. Самары по п. "в" ч.2 ст. 115, ч.1 ст. 161 УК РФ (с учетом постановлений Куйбышевского районного суда г. Самары от 16.05.2019 г. и 11.10.2019 г.), ч.2 ст. 69, ст.73 УК РФ, к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев,
осужден:
14.05.2020г. мировым судьей судебного участка N 143 Красноармейского судебного района Самарской области по ч.1 ст. 158 УК РФ, в соответствии со ст.73 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 6 месяцев;
02.06.2020 г. Куйбышевским районным судом г. Самары по ч.1 ст. 161,
ст. 158, ст.1 ст. 158 УК РФ, ч.2 ст. 69 УК РФ к 10 месяцам исправительных работ с удержанием 5% из заработной платы ежемесячно в доход государства;
04.06.2020 г. Ленинским районным судом г. Самары по ч.1 ст. 158 УК РФ к 60 часам обязательных работ;
-18.06.2020г. мировым судьей судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самары Самарской области по ч.1 ст. 158, ч.1 ст. 158 УК РФ, ст. 69 УК РФ, 73 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком на 1 год; приговоры от 24.08.2018г. 04.05.2020г., 02.06.2020г. подлежат самостоятельному исполнению,
29.06.2020 г. Куйбышевским районным судом г. Самары по ч.2 ст. 228, ч. 3 ст. 30 п.п. "а, б" ч.3 ст. 228.1 (26 эпизодов) УК РФ, ч.3 ст. 69, ст. 70, ч.5 ст. 69, ст. 74,71 УК РФ (с частичным присоединением неотбытой части наказания по приговору от 24.08.2018г. и с частичным сложением с наказанием по приговору от 02.06.2020г.) окончательно назначено наказание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
24.09.2020 г. Куйбышевским районным судом г. Самары по ч.1 ст. 161, ч.1 ст. 158 (3 эпизода), ч.2 ст. 69, ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 29.06.2020 г.) окончательно назначено наказание в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
13.10.2020 г. мировым судьей судебного участка N 131 Волжского судебного района Самарской области по ч.1 ст. 158 УК РФ, ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 24.09.2020г.) к 5 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима,
осужден по п. "а" ч.2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, и наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 131 Волжского судебного района г. Самара от 13.10.2020г. назначено Кривошееву М.В. наказание в виде 5 (пяти) лет 5 (пяти) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
приговоры мирового судьи судебного участка N 143 Красноармейского судебного района Самарской области от 14.05.2020г., Ленинского районного суда г. Самары от 04.06.2020 г, мирового судьи судебного участка N 3 Железнодорожного судебного района г. Самары Самарской области от 18.06.2020г. подлежат самостоятельному исполнению;
мера пресечения Кривошееву М.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на содержание под стражей, взят под стражу в зале суда;
зачтено в срок отбытия наказания Кривошееву М.В. время его содержания под стражей с 26.10.2020г. по дату вступления приговора в законную силу, время отбытого наказания по предыдущему приговору мирового судьи судебного участка N 131 Волжского судебного района г. Самара от 13.10.2020г., с 29.06.2020г. по 25.10.2020г., включительно, в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
производство по гражданскому иску прекращено;
приговором решена судьба вещественных доказательств;
выслушав доводы адвоката Гизатуллина Д.Р., осужденного Жихарева Д.В., осужденного Кривошеева М.В., адвоката Якубенко М.В., поддержавших апелляционную жалобу, мнение прокурора Зайцевой З.Б., возражавшей против доводов апелляционной жалобы,
УСТАНОВИЛ:
Кривошеев М.В. и Жихарев Д.В. осуждены за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную группой лиц по предварительному сговору, при следующих обстоятельствах.
14.03.2020 года, не позднее 14 часов 50 минут, находясь возле магазина "А", расположенного по адресу: <адрес>, ранее знакомые Кривошеев М.В., Жихарев Д.В. и неустановленное лицо (в отношении которого из уголовного дела N 1-156/2020) материалы выделены в отдельное производство, в связи с розыском) договорились о совершении тайного хищения чужого имущества, а именно продукции из вышеуказанного магазина, распределив между собой роли и вступив тем самым в предварительный преступный сговор. Примерно в 14 часов 50 минут, Кривошеев М.В., Жихарев Д.В. и неустановленное лицо N 1 зашли в торговый зал магазина А", расположенного по вышеуказанному адресу, где, действуя умышленно, согласно заранее разработанного преступного плана, выполняя каждый отведенную ему роль, проследовали к стеллажу с кофейной продукцией, и, убедившись, что за их преступными действиями никто не наблюдает, взяли каждый со стеллажа несколько упаковок кофе различных марок, которые сложили в рюкзак, находившийся у Жихарева Д.В. при себе. Затем неустановленное лицо N 1, взяв со стеллажа две бутылки подсолнечного масла "F.BERIO", передал одну бутылку с подсолнечным маслом Кривошееву М.В., а вторую бутылку спрятал в карман своей одежды. Сложив в рюкзак, находившийся у Жихарева Д.В. при себе, похищенное имущество, Жихарев Д.В., Кривошеев М.В. и неустановленное лицо N 1 минуя кассовую зону, скрылись с места совершения преступления, впоследствии распорядившись похищенным имуществом в своих личных корыстных целях, причинив тем самым А" ущерб на общую сумму 9 095 рублей 98 копеек без учета НДС.
В апелляционной жалобе адвокат Гизатуллин Д.Р. в интересах Жихарева Д.В. просит учесть, что последний виновным себя признал частично, полагает, что его показания в части отсутствия предварительного сговора на совершение преступления, не опровергнуты.
В дополнении к апелляционной жалобе адвокат Гизатуллин Д.Р. полагает, что следует критически отнестись к показаниям Кривошеева М.В. в ходе предварительного расследования, поскольку они даны под воздействием сотрудников правоохранительных органов. Считает, что при вынесении приговора допущены нарушения, действия Жихарева Д.В. квалифицированы неверно, просит приговор отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.
Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив представленные материалы уголовного дела, выслушав участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.
Вина Кривошеева М.В. и Жихарева Д.В. в совершении преступления при обстоятельствах, изложенных в приговоре, подтверждена совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и полно изложенных в приговоре суда.
Утверждения Жихарева Д.В. о том, что преступление он совершил один, в предварительный сговор с Кривошеевым и иным лицом не вступал, вопреки доводам апелляционной жалобы, проверялись в судебном заседании и были опровергнуты исследованными доказательствами.
Так, из оглашенных судом на основании ч.1 ст. 276 УПК РФ показаний Жихарева Д.В. в качестве подозреваемого и обвиняемого (т.1 л.д.68-70, т. 2 л.д. 111-113) следует, что 14.03.2020г. он совместно с Кривошеевым М.В. и Щевлевым В.Н. прогуливались, остановились возле магазина "П", кто-то из них троих, может быть это был он, предложил зайти в магазин и совершить в нем кражу кофе, после чего продать его, они зашли в магазин, осмотрелись, что за ними никто не наблюдает, после чего он в находившийся при нем спортивный рюкзак начал складывать кофейную продукцию, брали в основном самые дорогие сорта кофе, Кривошеев М.В. брал со стеллажа банки с кофе и складывал их в рюкзак. Щевлев В.Н. так же подходил к ним с Кривошеевым М.В. и складывал в рюкзак кофе, а Щевлев принес 2 бутылки подсолнечного масла. Всего он, Кривошеев М.В. и Щевлев В.Н. положили в рюкзак 18 банок кофе разных марок и 2 бутылки подсолнечного масла. Затем, когда рюкзак был полон, он направился первый к выходу из магазина и вышел через главный вход, пройдя мимо кассы, Щевлев В.Н. и Кривошеев М.В. шли за ним и так же беспрепятственно вышли из магазина. Похищенный товар продали на Кировском рынке на общую сумму 4000 рублей, денежные средства разделили между собой.
Из оглашенных судом на основании ч.1 ст. 276 УПК РФ показаний Кривошеева М.В. в качестве подозреваемого и обвиняемого (т. 1 л.д.32-34, т. 2 л.д.49-51) следует, что они аналогичны показаниям Жихарева Д.В. в ходе предварительного расследования.
В судебном заседании суда первой инстанции Жихарев Д.В. не отрицал, что давал такие показания, а Кривошеев М.В. не отрицал, что подписывал протоколы допросов.
Утверждение защитника о том, что суд должен был критически отнестись к показаниям Жихарева Д.В. в ходе предварительного расследования, суд апелляционной инстанции полагает не состоятельным, поскольку, Жихарев Д.В. не отрицал, что показания в протоколе зафиксированы с его слов, они подробные, соответствуют показаниям Кривошеева М.В. в ходе предварительного расследования, а также показаниям представителя потерпевшего З. в ходе предварительного следствия о том, что при просмотре записи с камер видеонаблюдения ему стало известно, что хищение из магазина совершено тремя молодыми людьми, протоколом осмотра места происшествия, из которого следует, что из магазина изъята видеозапись с камер наблюдения, протоколами осмотра предметов, из которых следует, что Жихарев Д.В. и Кривошеев М.В. в присутствии защитников при просмотре вышеуказанной видеозаписи не отрицали зафиксированный факт хищения ими продукции из магазина.
Вопреки доводам апелляционной жалобы доказательства, на которых основаны выводы суда, получены с соблюдением требований закона. Порядок проведения следственных действий был соблюден, процессуальные права осужденным разъяснялись, защитниками они были обеспечены.
По делу не допущены нарушения уголовно-процессуального закона, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.
Вопреки доводам апелляционной жалобы то обстоятельство, что во вводной части приговора не указано об участии адвоката Коршикова И.В. в защиту Щевлева В.Н., материалы в отношении которого выделены в отдельное производство, не влияет на законность, обоснованность и справедливость судебного решения.
Также не состоятельны доводы апелляционной жалобы о том, что суд предопределилвиновность лица, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, поскольку таких выводов приговор не содержит.
Исходя из фактических обстоятельств дела, установленных в судебном заседании, действиям Кривошеева М.В. и Жихарева Д.В. в приговоре дана правильная юридическая оценка. Оснований для переквалификации действий осужденного Жихарева Д.В. на ч.1 ст. 158 УК РФ и прекращении уголовного дела в отношении Кривошеева М.В. в связи с непричастностью к совершению преступления, суд апелляционной инстанции не находит.
Квалифицирующий признак "совершение преступления группой лиц по предварительному сговору" нашел свое подтверждение в судебном заседании суда первой инстанции, поскольку действия осужденных были согласованными и совместными, очевидными друг для друга, направленными на достижение общего преступного умысла.
Наказание Жихареву Д.В. и Кривошееву М.В. назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом конкретных обстоятельств дела, всех имеющихся данных о личности виновных.
Суд обоснованно учел в силу ч.2 ст. 61 УК РФ, что Жихарев Д.В. вину в совершении преступления признал частично, в части признания вины раскаялся, намерен возместить ущерб, <данные изъяты>, <данные изъяты>, заявлял ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке. В соответствии с п. "г" ч.1 ст. 61 УК РФ суд верно признал в качестве смягчающего наказание Жихарева Д.В. обстоятельства наличие <данные изъяты>, а в соответствии с п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ - явку с повинной.
Обстоятельством, отягчающим наказание Жихарева Д.В., суд верно признал наличие в его действиях рецидива преступлений в соответствии с п. "а" ч.1 ст. 63 УК РФ.
Доводы Жихарева Д.В. о наличии у него заболеваний, которые суд не учел при назначении наказания, опровергаются ответом из ФКУЗ МСЧ-63 ФСИН России от 25.01.2021 о том, что Жихарев Д.В. на диспансерном учете в филиале "Медицинская часть N 12" ФКУЗ МСЧ-63 ФСИН России не состоит, хронических заболеваний не имеет, соматически здоров.
Суд верно не усмотрел оснований для применения в отношении Жихарева Д.В. ч.6 ст. 15, ч.3 ст. 68, ст. 64, ст. 73 УК РФ, а в отношении Кривошеева М.В. - ст.ст. 15 ч.6, 64, 73 УК РФ по мотивам, изложенным в приговоре, суд апелляционной инстанции с ними соглашается и правильно применил при назначении наказания осужденным ч.5 ст. 69 УК РФ.
Суд обоснованно учел в соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ, что Кривошеев М.В. на <данные изъяты>, заявлял ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке. В силу п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ суд верно признал явку с повинной в качестве смягчающего наказание Кривошеева М.В. обстоятельства. Учитывая отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, суд правильно применил при назначении наказания ч.1 ст. 62 УК РФ.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Из описательно-мотивировочной части приговора следует исключить указание о том, что "при назначении наказания учитывается, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, отнесенных законодателем к категории средней тяжести", поскольку это является явной технической ошибкой, так как Жихарев Д.В. и Кривошеев М.В. совершили одно преступление.
Кроме того, следует уточнить вводную часть приговора указанием о том, что Жихарев Д.В. осужден приговором и.о. мирового судьи судебного участка N 36 Октябрьского судебного района г. Самары Самарской области по ст. 158.1 УК РФ от 01.06.2018 года, а не от 01.06.2019 года, как ошибочно указано судом первой инстанции.
Вышеуказанные изменения не затрагивают выводы суда о виновности, квалификации и мере наказания, в связи с чем, оснований для изменения вида и размера справедливо назначенного судом первой инстанции наказания, не усматривается.
Иных оснований для изменения приговора не имеется.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13- 389.28 УПК РФ, суд
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Ленинского районного суда г. Самары от 26 октября 2020 года в отношении Жихарева Дмитрия Владимировича и Кривошеева Максима Валерьевича изменить:
- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о том, что при назначении наказания учитывается, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, отнесенных законодателем к категории средней тяжести;
- уточнить вводную часть приговора указанием о том, что Жихарев Д.В. осужден приговором и.о. мирового судьи судебного участка N 36 Октябрьского судебного района г. Самары Самарской области по ст. 158.1 УК РФ от 01.06.2018 года.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Гизатуллина Д.Р. и дополнение к ней - без удовлетворения.
Апелляционное определение может быть обжаловано в Шестой кассационный суд общей юрисдикции в кассационном порядке в соответствии с гл.47.1 УПК РФ.
Председательствующий /подпись/ Баринова Е.И.
Копия верна Судья:


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка