Определение Судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 29 сентября 2022 года Дело N 22-6769/2022

от 29 сентября 2022 года N 22-6769/22

Судья: Ибрагимова А.В. Дело N 1-182/22

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего Ивановой Л.В.,

судей: Ероховой А.В. и Попова А.Е.,

с участием прокурора отдела управления прокуратуры Санкт- Петербурга Мининой А.Г.,

осужденного Лошкарева А.А., путем использования систем видеоконференц-связи,

адвоката Крячека О.Н., представившего удостоверение N... и ордер N...,

при секретаре Егоренко М.К.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Кировского района Санкт-Петербурга Александрова К.А. и апелляционной жалобе осужденного Лошкарева А.А. на приговор Кировского районного суда Санкт-Петербурга от 18 мая 2022 года, которым

Лошкарев Андрей Александрович, родившийся <дата> в <адрес>, гражданин РФ, <...> <...>, зарегистрированный в <адрес>, проживавший в <адрес>, судимый:

30 марта 2011 года Ленинским районным судом г. Краснодара по ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 159, ч. 2 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев со штрафом в размере 8000 рублей;

13 октября 2011 года Северским районным судом Краснодарского края по ч. 3 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 4 месяца со штрафом в размере 8000 рублей. На основании ч. 5 ст. 69 УК по совокупности преступлений, путем частичного сложения данного наказания с наказанием, назначенным по приговору от 30 марта 2011 года, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года со штрафом в размере 10000 рублей;

11 июля 2012 года Советским районным судом Краснодарского края по ч. 2 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения данного наказания с наказанием, назначенным по приговору от 13 октября 2011 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет со штрафом в размере 10000 рублей.

Освобожден из мест лишения свободы по отбытию срока наказания 15 января 2016 года (штраф не оплачен в сумме 8307 рублей 98 копеек),

ОСУЖДЕН: ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) лет.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию полностью присоединено неотбытое дополнительное наказание по приговору Советского районного суда Краснодарского края от 11 июля 2012 года в виде штрафа в размере 8307 рублей 98 копеек и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) лет со штрафом в размере 8307 рублей 98 копеек, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Срок наказания надлежит исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Лошкарева А.А. под стражей с момента фактического задержания - с 01 сентября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Ивановой Л.В., изложившей содержание судебного решения, доводы апелляционных представления и жалобы, выступления осужденного Лошкарева А.А. и адвоката Крячека О.Н., поддержавших доводы апелляционных представления и жалобы, позицию государственного обвинителя Мининой А.Г., полагавшего приговор суда изменить по доводам апелляционного представления, апелляционную жалобу - удовлетворить частично, судебная коллегия

установила:

Лошкарев А.А. приговором суда признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - смеси, содержащей производное N-метилэфедрон-альфа- пирролидиновалерофенон, общей массой 45,00 грамм, т.е в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено 01 сентября 2021 года в Санкт-Петербурге при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Кировского района Санкт-Петербурга Александров К.А. просит приговор суда в части назначенного наказания изменить:

назначить Лошкареву А.А. наказание, с применением ст. 64 УК РФ и ч.3 ст. 68 УК РФ, в виде лишения свободы на срок 4 года 11 месяцев. На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию полностью присоединить неотбытое дополнительное наказание по приговору Советского районного суда Краснодарского края от 11.07.2012 в виде штрафа в размере 8307 рублей 98 копеек. Окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 11 месяцев, со штрафом в размере 8307 рублей 98 копеек, который надлежит исполнять самостоятельно, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В соответствии с ч.3.2. ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачесть время содержания Лошкарева А.А. под стражей по данному уголовному делу с 01.09.2021 до дня вступления приговора в законную силу из расчета 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В обоснование представления, государственный обвинитель указывает, что в соответствии с ч.3 ст. 66 УК РФ, срок наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ. За совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ предусмотрено максимальное наказание 20 лет лишения свободы, соответственно с учетом требований ч.3 ст. 66 УК РФ за покушение на указанное преступление максимальным является 15 лет лишения свободы.

Поскольку судом установлено наличие оснований для применения ч.3 ст. 68 УК РФ и ст. 64 УК РФ, то наказание должно быть менее 1/3 указанного максимального срока, то есть менее 5 лет лишения свободы.

В апелляционной жалобе осужденный Лошкарев А.А. просит приговор суда изменить, смягчить назначенное судом наказание, применив ст. ст. 64, 73 УК РФ.

В обоснование своей позиции указывает, что при назначении наказания суд не учел деятельное раскаяние и помощь следствию в виде показаний по делу, которые были приобщены к отдельному производству в отношении неустановленного лица, что позволило предотвратить совершающиеся преступления по ст. 228.1 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия полагает приговор суда подлежит изменению.

Вина Лошкарева А.А. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенный группой лиц по предварительному сговору, помимо признательных показаний осужденного, подтверждается:

-протоколом личного досмотра, согласно которому у Лошкарева А.А. были обнаружены и изъяты 4 свертка и мобильный телефон марки "Ксиоми Редми 9А". По данному факту Лошкарев А.А. пояснил, что данные свертки содержат запрещенные вещества, которые он приобрел через интернет-портал "Телеграмм" посредством "закладок";

- протоколом обыска, в ходе которого Лошкарев А.А. добровольно выдал 24 свертка, в которых согласно его пояснений, находится наркотическое средство "КРБ";

-протоколом осмотра мобильного телефона марки "Ксиоми Редми 9А", в ходе которого установлена переписка и обсуждение процесса сбыта наркотических средств путем закладок, записи с адресами закладок, фотографии с местами закладок;

- протоколом явки с повинной, в которой Лошкарев А.А. сообщил о местах 10 "закладок";

- протоколами осмотров мест происшествий, в ходе которых были обнаружены наркотические средства;

-заключениями судебных химических экспертиз, согласно выводам которых представленные на исследование вещества, изъятые в ходе осмотров мест происшествия, в ходе личного досмотра Лошкарева А.А., в ходе обыска по месту жительства осужденного, являются смесью, содержащей наркотическое средство -производное N- метилэфедрона - альфа- пирролидиновалерофенон, включенное в Список I "Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ", утвержденного постановлением Правительства РФ N 681 от 30.06.1998 года;

- протоколами осмотра предметов (наркотических средств, телефона) и постановлениями о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств.

Эти и другие исследованные в судебном заседании доказательства подробно изложены в приговоре, проанализированы и оценены судом в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ, что позволило суду правильно установить фактические обстоятельства совершенного преступления, сделать вывод о виновности Лошкарева А.А. и, руководствуясь ст. 49 Конституции РФ и ст. 14 УПК РФ, правильно квалифицировать действия осужденного по ч.3 ст. 30- п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ.

Вид и размер наркотических средств правильно определены судом на основании справок об исследовании, заключений экспертов, в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002.

Обоснованность осуждения и квалификация действий Лошкарева А.А. в апелляционной жалобе и апелляционном представлении не оспаривается.

При назначении Лошкареву А.А. наказания суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении наказания судом принимались во внимание возраст и состояние здоровья осужденного, а также то обстоятельство, что Лошкарев А.А. ранее судим, на учете у нарколога и психиатра не состоит, имеет регистрацию на территории Российской Федерации.

В соответствии с ч.ч.1,2 ст. 61 УК РФ суд отнес к обстоятельствам, смягчающим наказание, данные о том, что Лошкарев А.А. свою вину в совершении преступления признал полностью, в содеянном раскаялся, имеет на иждивении <...>, которым оказывал материальную помощь, явился с повинной, активно способствовал раскрытию и расследованию совершенного им преступления, что выразилось в последовательных и правдивых показаниях, данных на предварительном следствии, а также сообщении правоохранительным органам о нахождении по месту его жительства оставшихся наркотических средств

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание на основании п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, суд учел, что в его действиях имеетсярецидивпреступлений, вид которого в соответствии с ч. 2 ст. 18 УК РФ является опасным.

В приговоре мотивирован вывод суда о том, что исправление осужденного возможно только в условиях изоляции от общества, оснований не согласиться с которым суд апелляционной инстанции не усматривает и, с учетом фактических обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, а также личности осужденного считает, что суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения положений ст. ч.6 ст.15 УК РФ.

Вопреки утверждению в жалобе об обратном, судом обоснованно не установлено оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, поскольку в действия осужденного имеет место опасный рецидив преступления, что в силу прямого запрета, установленного п. "в" ч.1 ст. 73 УК РФ, исключает применение данной нормы права.

Между тем при определении срока наказания судом допущено существенное нарушение УК РФ, повлиявшее на исход дела.

Так, в соответствии с ч. 3 ст. 68 УК РФ при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Исходя из разъяснений, содержащихся в п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 18.12.2018 года) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", при применении статей 62, 65 и 68 УК РФ в случае совершения неоконченного преступления указанная в этих нормах часть наказания исчисляется от срока или размера наказания, которые могут быть назначены по правилам статьи 66 УК РФ.

Согласно абз.2 п. 48 того же постановления при любом виде рецидива преступлений срок наказания за неоконченное преступление может быть ниже низшего предела санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Данные требования судом не учтены.

Так, из приговора следует, что суд, установив в действиях Лошкарева А.А. рецидив преступлений, признал также в качестве смягчающих наказание обстоятельств признание Лошкаревым своей вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении <...>, явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, посчитав их исключительными, применил требования ст. 64 УК РФ о назначении наказания в виде лишения свободы ниже низшего предела. Кроме того, в описательно-мотивировочной части приговора суд указал на применение при назначении Лошкарева А.А. наказания, положений, предусмотренных ч. 3 ст. 68 УК РФ, при этом в нарушение требований данной статьи, назначил наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет, в то время как с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ 1/3 часть максимального срока наиболее строгого вида наказания по ч.3 ст. 30- ч. 4 ст. 228.1 УК РФ составляет 5 лет.

Изложенное свидетельствует о том, что вопреки своим же выводам о назначении Лошкареву А.А. наказания в соответствии с ч. 3 ст. 68, ч. 3 ст. 66, ч.ч. 1, 2 ст. 64 УК РФ, суд фактически эти правила не применил.

Таким образом, доводы апелляционного представления являются обоснованными, и судебная коллегия полагает необходимым смягчить назначенное Лошкареву А.А. наказание.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену или другие изменение состоявшегося по делу обвинительного приговора, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Кировского районного суда Санкт-Петербурга от 18 мая 2022 года в отношении Лошкарева Андрея Александровича изменить:

смягчить назначенное наказание по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, до 4 лет 11 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию полностью присоединить неотбытое дополнительное наказание по приговору Советского районного суда Краснодарского края от 11 июля 2012 года в виде штрафа в размере 8307 рублей 98 копеек и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 4 (четыре) года 11(одиннадцать) месяцев со штрафом в размере 8307 рублей 98 копеек, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить, апелляционную жалобу - удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Третий кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления определения в законную силу, а для осужденного, отбывающего наказание, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу.

В случае подачи кассационной жалобы или кассационного представления осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции. Такое ходатайство осужденным, отбывающим наказание, может быть заявлено в кассационной жалобе либо в течение 3 суток со дня получения им извещения о дате, времени и месте заседания суда кассационной инстанции, если материалы дела были переданы в суд кассационной инстанции по кассационному представлению прокурора или кассационной жалобе другого лица.

Председательствующий

Судьи:


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка