Определение Судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СВЕРДЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 16 сентября 2021 года Дело N 22-6533/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Ибатуллиной Е.Н.,

судей Алексейцевой Е.В., Русановой И.Л.,

при секретаре Плотниковой К.В.

с участием:

осужденного Маркина Ю.А.,

его защитника - адвоката Асадуллиной Н.М.,

прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Митиной О.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционному представлению заместителя Белоярского межрайонного прокурора Кузнецова Н.В., апелляционным жалобам осужденного Маркина Ю.А., адвоката Колпащиковой О.Н. на приговор Белоярского районного суда Свердловской области от 04 июля 2021 года, которым

Маркин Ю.А.,

<дата> года рождения,

ранее не судимый,

осужден:

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 08 сентября 2019 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года;

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 11 сентября 2019 года) к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года;

по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно Маркину Ю.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

в соответствии с ч. 3.2 ст.72 УК РФ Маркину Ю.А. зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 15 июня 2020 года до дня вступления приговора суда в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Алексейцевой Е.В., выступления осужденного Маркина Ю.А., его защитника - адвоката Асадуллиной Н.М., поддержавших доводы апелляционных жалоб и возражавших против апелляционного представления, мнение прокурора Митиной О.В., просившей изменить приговор суда по доводам апелляционного представления, возражавшей против удовлетворения апелляционных жалоб, судебная коллегия

установила:

Маркин Ю.А. признан виновным в незаконном сбыте 08 сентября 2019 года лицу под псевдонимом "А." наркотического средства - героина (диацетилморфина) массой не менее 0,11 грамма, а также в незаконном сбыте 11 сентября 2019 года наркотического средства - героина (диацетилморфина) массой не менее 0,20 грамма лицу под псевдонимом "А.", принимавшему участие в оперативно-розыскном мероприятии "Проверочная закупка".

Кроме того, Маркин Ю.А. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - героина (диацетилморфина) массой не менее 3,47 грамма, то есть в крупном размере.

Преступления Маркиным Ю.А. совершены в Белоярском районе Свердловской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель Белоярского межрайонного прокурора Кузнецов Н.В. выражает несогласие с переквалификацией действий осужденного с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ. Полагает, что судом не дана должная оценка показаниям осужденного на следствии о том, что до 11 сентября 2019 года он неоднократно сбывал наркотические средства, приобретенные наркотики предназначались как для личного употребления, так и для сбыта; до задержания Маркин уже дважды сбыл наркотические средства 08 и 11 сентября 2019 года; в телефоне Маркина Ю.А., согласно протоколу осмотра, обнаружена его переписка по поводу приобретения и продажи наркотических средств. Просит приговор отменить в связи с неправильным применением уголовного закона и несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам; вынести новый приговор, признав Маркина Ю.А. виновным по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с назначением за каждое преступление наказания в виде лишения свободы на срок 4 года; по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с назначением наказания в виде лишения свободы на срок 9 лет; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно по совокупности преступлений назначить Маркину Ю.А. наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный Маркин Ю.А. просит приговор суда в части его осуждения по ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ отменить, вынести оправдательный приговор; по ч. 2 ст. 228 УК РФ изменить, назначить минимально возможное наказание. В обоснование доводов автор жалобы указывает, что его вина в совершении двух эпизодов сбыта наркотических средств не подтверждена, приговор основан исключительно на показаниях свидетеля "А.", тогда как он просит обратить внимание на показания свидетелей Б., Г., не видевших сам факт передачи "А." наркотического средства, а потому ничем не подтверждено получение именно от него наркотических средств "А.", который заинтересован его оговорить с целью получения себе более мягкого наказания. Указывает, что суд необоснованно отклонил его ходатайство о признании показаний свидетеля "А." недопустимым доказательством. Автор жалобы вину по ч. 2 ст. 228 УК РФ не оспаривает, но полагает, что при установленной совокупности смягчающих наказание обстоятельств ему могло быть назначено по данной статье закона более мягкое наказание.

В апелляционной жалобе адвокат Колпащикова О.Н. просит приговор изменить, ввиду отсутствия по преступлениям от 08 и 11 сентября 2021 года у ее подзащитного умысла на сбыт наркотиков, просит назначенное наказание смягчить. Автор жалобы ссылается на отсутствие доказательств умысла Маркина на совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228.1 УК РФ, усматривает "провокацию" оперативных сотрудников полиции и заинтересованность лица под псевдонимом "А." в оговоре Маркина с целью получения себе более мягкого наказания. Просит учесть, что в судебном заседании Маркин не подтвердил свои показания, данные в ходе предварительного расследования в состоянии наркотического опьянения. Автор жалобы просит учесть, что свидетель К. не признал свои подписи в протоколе, запись "с моих слов записано верно, мною прочитано" выполнена не им; он сослался на потерю памяти в связи с заболеванием в 2016 году, поэтому показания свидетеля К. являются недопустимым доказательством. Кроме того, автор жалобы указывает, что, несмотря на установленную совокупность смягчающих наказание Маркина обстоятельств, судом назначено чрезмерно суровое наказание.

В возражениях на апелляционные жалобы заместитель Белоярского межрайонного прокурора Кузнецов Н.В. просит приговор суда по доводам апелляционных жалоб оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и апелляционного представления, возражений прокурора, заслушав выступления участников процесса, судебная коллегия считает, что приговор суда является законным, обоснованным и справедливым, отмене или изменению не подлежит.

Выводы суда о доказанности вины Маркина Ю.А. в совершении преступлений, за которые он осужден, основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и получивших надлежащую оценку в приговоре.

Доводы осужденного Маркина Ю.А. о непричастности к незаконным сбытам наркотических средств 08 и 10-11 сентября 2019 года проверялись в судебном заседании и обоснованно признаны в приговоре несостоятельными, поскольку опровергаются представленными доказательствами.

Так, согласно изобличающим Маркина показаниям свидетеля - лица под псевдонимом "А.", данным в ходе предварительного и судебного следствия, он и ранее приобретал у своего знакомого Маркина Ю.А. наркотические средства. 08 сентября 2019 года около 20:00 по предварительной договоренности с Маркиным произвел оплату 1000 рублей на его "Киви-кошелек", после подтверждения оплаты Маркин Ю.А. по ул.Набережная, <адрес> в с. Большебрусянское передал ему наркотическое средство - героин, который он 09 сентября 2019 года добровольно выдал сотрудникам полиции. Кроме того, 10 сентября 2019 года он дал согласие на участие в качестве "закупщика" в ОРМ "Проверочная закупка", проводимого в отношении Маркина Ю.А. В ходе ОРМ перевел Маркину Ю.А. 10 сентября 2019 года на "Киви-кошелек" денежные средства в размере 1000 рублей, а 11 сентября 2019 года около 20:30 в салоне автомобиля "Ока" на ул. Ленина, <адрес> в с. Большебрусянское он получил от Маркина приобретаемое наркотическое средство - героин, который и выдал сотрудникам полиции.

Показания указанного свидетеля, вопреки доводам стороны защиты, правильно оценены судом первой инстанции как последовательные, логичные, согласующиеся с другими доказательствами.

Являются несостоятельными доводы стороны защиты об оговоре Маркина лицом под псевдонимом "А." из личных неприязненных отношений либо об его заинтересованности в оговоре для смягчения себе наказания по другому уголовному делу. Из материалов дела следует, что до задержания отношения между ними были дружескими. Также в материалах дела не содержится сведений о том, что на "А." было оказано давление, либо о том, что он заинтересован в осуждении именно Маркина. В настоящее время засекреченный свидетель отбывает наказание по другому уголовному делу, которое никоим образом не связано с уголовным делом Маркина Ю.А.

Сам осужденный Маркин Ю.А. в ходе предварительного следствия не отрицал того, что с 2005 года употреблял наркотики, а с мая 2019 года, продолжая употреблять наркотики, решилтакже их распространять. Пояснял, что обычно одной оптовой партией в обусловленном месте у одного и того же лица он приобретал наркотики как для личного употребления, так и для сбыта, сбывал наркотики лицам, которые к нему обращались. По этой же схеме приобрел наркотики и сбыл их "А." 08 и 10-11 сентября 2019 года.

Как следует из протоколов допросов, Маркин Ю.А. предупреждался о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случаях последующего отказа от этих показаний; допросы производились с участием защитника; признательные показания Маркин давал в ходе предварительного следствия неоднократно - 12 сентября 2019 года, 04 октября 2019 года, 24 октября 2019 года; никаких данных о том, что при даче таких показаний он находился в состоянии, не позволяющем ему понимать происходящее, материалы дела не содержат.

При таких обстоятельствах суд правильно расценил изменение Маркиным Ю.А. прежних показаний как способ защиты и стремление избежать ответственности за содеянное.

Обнаружение и изъятие всех наркотических средств зафиксированы в установленном законом порядке: в протоколе добровольной выдачи 09 сентября 2019 года героина массой 0,11 грамма лицом под псевдонимом "А."; в протоколе личного досмотра "А." 11 сентября 2019 года и выдаче им героина массой 0,20 грамма; в протоколе личного досмотра Маркина Ю.А. от 11 сентября 2019 года, в протоколах осмотра 11 сентября 2019 года лестничного марша и автомобиля, при этом у Маркина изъят героин общей массой 3,47 грамма.

Свидетели К.В.П. и Ч.А.Л. подтвердили, что в качестве понятых участвовали при проведении ОРМ "Проверочная закупка", добровольной выдаче наркотика лицом под псевдонимом "А.". Они пояснили о соблюдении порядка и последовательности данных мероприятий, подтвердили отсутствие нарушений закона и результаты ОРМ.

Вопреки доводам в жалобе адвоката, незначительные неточности в показаниях К.В.П. сами по себе не влияют на выводы суда о виновности Маркина Ю.А., обусловлены объективными обстоятельствами (достаточно длительным после событий периодом времени, заболеванием, полученным позже событий по делу, повлиявшим на память), при этом в ходе судебного заседания он подтвердил свои прежние показания, данные им в ходе предварительного следствия.

Оснований для признания показаний свидетеля К.В.П. недопустимым доказательством у суда не имелось, и судебная коллегия не усматривает. Несостоятельны доводы в апелляционной жалобе защитника о наличии данных о том, что подписи в протоколе допроса и записи об удостоверении его правильности были сделаны не К.. К. полностью подтвердил свои показания на следствии, как данные правдиво и соответствующие действительности.

Показаниями свидетелей Г.А.А., Б.В.Р. - сотрудников полиции - подтверждаются обстоятельства добровольного обращения 09 сентября 2019 года в отдел полиции лица под псевдонимом "А." и факт добровольной выдачи при этом наркотического средства - героина, приобретенного им накануне у Маркина Ю.А.; ход и результаты ОРМ "Проверочная закупка", проведенного 10-11 сентября 2019 года, задержания Маркина Ю.А. и его личного досмотра.

Вопреки доводам стороны защиты, то обстоятельство, что сотрудники полиции лично не видели момент передачи Маркиным Ю.А. наркотиков лицу под псевдонимом "А.", не свидетельствует о невиновности Маркина и о том, что выданное в ходе ОРМ наркотическое средство "А." получил у иного лица и в иных обстоятельствах. "А." изначально в ходе ОРМ действовал под контролем сотрудников полиции и понятых, до ОРМ при нем не имелось запрещенных веществ, все его передвижения и их длительность были зафиксированы и контролируемы, после выдачи приобретенного у Маркина наркотика при "А." также не обнаружено иных запрещенных веществ.

Кроме того, суду представлено достаточно и иных доказательств причастности Маркина Ю.А. к совершению данных преступлений, которые подробно приведены и проанализированы в приговоре.

И приведенные в приговоре показания сотрудников полиции суд правильно оценил в совокупности с иными доказательствами, данная совокупность является достаточной для вывода о виновности Маркина в преступлениях, предусмотренных ч.1 ст. 228.1 УК РФ, совершенных им при обстоятельствах, установленных судом.

Судебная коллегия не находит оснований для признания показаний свидетелей Г.А.А., Б.В.Р. недопустимыми доказательствами, поскольку они согласуются между собой и с другими доказательствами по делу, даны об обстоятельствах, ставших им известными в ходе служебной деятельности, у них не имелось какой-либо личной или иной заинтересованности в привлечении к уголовной ответственности незнакомого Маркина Ю.А. либо причин для его оговора. Информации о недозволенных методах ведения следствия материалы уголовного дела не содержат, авторами жалоб также не приведено, доводы адвоката о провокации сотрудников полиции являются голословными и надуманными.

Как следует из материалов дела, ОРМ "Проверочная закупка" проводилось сотрудниками правоохранительных органов на основании постановления, утвержденного надлежащим должностным лицом - врио начальника полиции МВД России "Заречный" подполковника полиции Б.А.А.; было обусловлено необходимостью выявления лица, занимающегося незаконной реализацией наркотических средств на территории г. Белоярского района Свердловской области, в данном случае, для проверки поступившей оперативной информации о совершаемых им преступлениях в сфере незаконного оборота наркотических средств, в силу чего решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия не противоречит закону.

Каких-либо действий, которые могли быть расценены как "провокация" преступления со стороны сотрудников правоохранительных органов или свидетеля под псевдонимом "А.", суд обоснованно не усмотрел.

Вопреки доводам стороны защиты, сами по себе добровольная выдача 09 сентября 2019 года приобретенного у Маркина наркотика лицом под псевдонимом "А." и его участие затем в ОРМ "Проверочная закупка" не могут расцениваться как "провокация" преступлений, поскольку данные действия совершены в установленном законом порядке, а умысел осужденного на реализацию им потребителям наркотических средств сформировался до указанных событий и вне зависимости от оперативной деятельности сотрудников правоохранительных органов и действий свидетеля "А.", явившегося в отдел полиции для пресечения уже совершаемой Маркиным преступной деятельности в сфере незаконного оборота наркотиков.

Протоколом осмотра сотового телефона "Sony Xperia", принадлежащего Маркину, подтверждается наличие его телефонных соединений и переписки с рядом лиц, позволяющими сделать вывод о подтверждении поступившей сотрудникам полиции информации о деятельности Маркина в сфере незаконного распространения наркотических средств, осуществляемой до начала оперативно-розыскной деятельности в отношении него.

Более того, сам Маркин и не отрицает до настоящего времени, что свои незаконные действия по приобретению и хранению наркотиков он совершал умышленно и вне зависимости от действий сотрудников полиции или каких-то третьих лиц, не оспаривает и осуждения по ч.2 ст.228 УК РФ, являющейся умышленным тяжким преступлением в сфере незаконного оборота наркотиков, при этом наркотические средства у него также были изъяты по итогам оперативно-розыскного мероприятия, в ходе которого была реализована поступившая в отношении Маркина оперативная информация.

Учитывая указанные обстоятельства, судебная коллегия результаты оперативно-розыскной деятельности признает допустимыми доказательствами, соответствующими требованиям закона, в том числе ст.89 УПК РФ.

Вид и количество каждого из изъятых наркотических средств правильно определено судом на основании справок о предварительном исследовании, заключений экспертов и в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002.

Судебная коллегия отмечает, что совершенные Маркиным преступления, предусмотренные ч.1 ст.228.1 УК РФ, не были объединены единым заранее обдуманным умыслом на сбыт всего объема наркотических средств, являются самостоятельными преступлениями. Как пояснял на следствии сам Маркин, он покупал оптовую партию для себя и частично - для сбыта по мере обращения к нему потребителей, в том числе и умысел на сбыт "А." конкретных наркотических средств по виду и массе возникал у Маркина каждый раз самостоятельно и вновь, был реализован им каждый раз при различных обстоятельствах сбыта наркотиков. Состав преступления является формальным, окончен в момент передачи наркотического средства, а потому сбыт наркотика 8 сентября 2019 года был окончен в момент передачи героина "А.", который лишь 9 сентября 2019 года выдал его сотрудникам полиции, после чего умысел на сбыт другой массы героина возник у Маркина вновь и был реализован 11 сентября 2019 года уже в ходе ОРМ.

Вопреки доводам стороны защиты, оснований для признания недопустимыми каких-либо доказательств, изложенных в приговоре, не имеется.

Судом не допущено нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора. При рассмотрении дела судом соблюдена процедура уголовного судопроизводства и общие условия судебного разбирательства.

Вопреки мнению защиты, в судебном заседании непосредственно исследованы все имеющие значение для исхода дела доказательства, представленные сторонами; все заявленные ими ходатайства разрешены в соответствии с законом. Нарушений принципа состязательности сторон, необоснованных отказов подсудимому или его защитнику в исследовании доказательств, которые могли иметь существенное значение для исхода дела, нарушений процессуальных прав участников, повлиявших или могущих повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, судебной коллегией не выявлено.

Безосновательными являются и доводы защиты о недостаточности доказательств. Совокупность перечисленных в приговоре доказательств является достаточной для вывода о виновности осужденного в совершении двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, и преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Вопреки доводам апелляционного представления прокурора, суд первой инстанции правильно переквалифицировал действия Маркина с ч.3 ст.30 п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.2 ст.228 УК РФ.

Как следует из материалов дела, после передачи наркотического средства лицу под псевдонимом "А.", после задержания 11 сентября 2019 года у Маркина Ю.А. была обнаружена масса героина 3,47 грамма в крупном размере, изъятая в ходе его личного досмотра (0,20 грамма), досмотра его автомобиля (1,26 грамма) и лестничного марша (2,01 грамма).

В ходе предварительного следствия и в судебном заседании Маркин последовательно указывал о том, что наркотики приобретал, в том числе, для личного употребления, заявлял о стойкой наркотической зависимости, поясняя, что фасовку наркотиков использовал для исключения передозировки наркотическими средствами.

При этом в материалах дела не имеется ни единого доказательства тому, что изъятые в день задержания наркотические средства Маркин намеревался сбыть кому-либо. Не приведено таковых и в апелляционном представлении, автор которого предлагает лишь переоценить выводы суда без приведения к тому веских обоснований.