Определение Судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СВЕРДЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 9 сентября 2021 года Дело N 22-6318/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Ибатуллиной Е.Н.,

судей Ростовцевой Е.П., Русановой И.Л.,

при секретаре Галиакбаровой Е.А.

с участием:

прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области ФирсоваА.В.,

защитника осужденного Якимова А.А.- адвоката Ляховицкого А.Е., представившего удостоверение N 2812 и ордер N 113114 от 31 августа 2021 года,

защитника осужденного Омутова Е.А. - адвоката Овчинникова М.А., представившего удостоверение N 323 и ордер N 128218 от 08 сентября 2021 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании 09 сентября 2021 года апелляционное представление заместителя Сухоложского городского прокурора Копылова Д.И. на приговор Сухоложского городского суда Свердловской области от 09 июля 2021 года, которым

Якимов Антон Андреевич,

родившийся <дата>,

ранее судимый:

· 17 марта 2017 года Сысертским районным судом Свердловской области по ч. 2 ст. 228 (за 2 преступления), ч. 3 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации окончательно по совокупности преступлений к 4 годам лишения свободы; 07 мая 2019 года постановлением Верх-Исетского районного суда г. Екатеринбурга от 24 апреля 2019 года освобожден с заменой неотбытого срока наказания на исправительные работы сроком 1 год 6 месяцев 2 дня с удержанием 10% заработка в доход государства; 28 ноября 2020 года снят с учета Камышловского МФ ФКУ УИИ ГУ ФСИН России по Свердловской области в связи с отбытием срока наказания;

осужден по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 4годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году 6 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений окончательно Якимову А.А. назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. В соответствии с п. "а" ч.3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания Якимова А.А. под стражей в порядке задержания 25 марта 2021 года и в качестве меры пресечения с 30 апреля 2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбытия наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. В соответствии с ч. 3.4 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания Якимова А.А. под домашним арестом с 26 марта 2021 года по 29 апреля 2021 года зачтено в срок отбытия наказания из расчета два дня содержания под домашним арестом за один день лишения свободы;

Омутов Евгений Александрович,

родившийся <дата>,

ранее судимый:

· 21 марта 2014 года Кировским районным судом г. Екатеринбурга по ч. 2 ст. 318 Уголовного кодекса Российской Федерации к 6 месяцам лишения свободы, 14 октября 2014 года освобожден по отбытию наказания;

осужден по ч.3 ст. 30, ч.1 ст.228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году лишения свободы.

На основании ст. 73 Уголовного кодекса Российской Федерации назначенное Омутову Е.А. наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 2 года, в течение которого осужденный должен своим поведением доказать свое исправление, с возложением на него следующих обязанностей: - не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного; - являться на регистрацию в уголовно-исполнительную инспекцию в дни и по графику, установленные данным органом.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена Омутову без изменения до вступления приговора в законную силу.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Приговор в отношении Омутова Е.А. не обжалован в апелляционном порядке, проверенсудебной коллегией в ревизионном порядке в соответствии со ст. 389.19 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав доклад судьи Ростовцевой Е.П., выступление прокурора Фирсова А.В., поддержавшего доводы апелляционного представления и просившего приговор в отношении Якимова А.А. изменить; выслушав мнения адвокатов Ляховицкого А.Е. и ОвчинниковаМ.А., поддержавших доводы апелляционного представления прокурора, а также полагавших об ином изменении приговора в отношении осужденных Якимова А.А. и Омутова Е.А. с исключением осуждения за покушение на незаконное хранение наркотического средства без цели сбыта и смягчением назначенного наказания, судебная коллегия

установила:

приговором суда Якимов А.А. признан виновным в том, что 15марта 2021 года без цели сбыта он незаконно приобрел и хранил до момента задержания сотрудниками полиции 24 марта 2021 года наркотическое средство - производное 2-(1-Бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты массой 3,83 грамма, то есть в крупном размере; а также в том, что 23 марта 2021 года без цели сбыта он незаконно приобрел и хранил до момента задержания сотрудниками полиции 24 марта 2021 года наркотическое средство - производное N-метилэфедрона массой 0,42 грамма, то есть в значительном размере.

Этим же приговором Якимов А.А. и Омутов Е.А. признаны виновными в совершенном ими совместно покушении на незаконное приобретение и хранение 24 марта 2021 года без цели сбыта наркотического средства - мефедрона (4-метилметкатинона) массой 1,74 грамма, то есть в значительном размере.

Преступления совершены Якимовым А.А. и Омутовым Е.А. в г. Сухой Лог Свердловской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель Сухоложского городского прокурора Копылов Д.И. считает, что приговор в отношении Якимова А.А. подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, поскольку в описательно-мотивировочной части приговора в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Якимова А.А. за каждое из совершенных преступлений, суд признал опасный рецидив преступлений со ссылкой на п. "б" ч. 2 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации. Однако Якимов А.А. совершил три преступления, два из них относятся к преступлениям небольшой тяжести, и только одно - к категории тяжких, а потому по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, в качестве отягчающего наказание Якимова А.А. обстоятельства следовало признать рецидив (простой) преступлений, в соответствии с ч. 1 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации. Поэтому прокурор просит приговор в отношении Якимова А.А. изменить: по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, признать в качестве отягчающего наказание Якимова А.А. обстоятельства рецидив (простой) преступлений с учетом положений ч. 1 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации и смягчить ему наказание, окончательно назначив 4 года 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и выводы в приговоре о виновности Якимова А.А. и Омутова Е.А. в совершении преступлений, за которые они осуждены, являются верными, основанными на доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно, объективно, получивших надлежащую оценку в приговоре.

В суде первой инстанции Якимов А.А. и Омутов Е.А. вину в предъявленном обвинении признали полностью, от дачи показаний в силу ст. 51 Конституции Российской Федерации отказались.

Виновность Якимова А.А. и Омутова Е.А. в совершении преступлений, за которые они осуждены, доказана их собственными признательными показаниями, полученными на предварительном следствии с соблюдением норм уголовно-процессуального закона: об обстоятельствах приобретения и хранения Якимовым А.А. 15 марта и 23 марта 2021 года наркотических средств в крупном и значительном размерах соответственно для личного употребления без цели последующего сбыта; Якимовым А.А. и Омутовым Е.А. покушения на незаконное приобретение 24 марта 2021 года без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Виновность осужденных и данные ими признательные показания подтверждаются приведенными в приговоре показаниями свидетелей, как в судебном заседании, так и на предварительном следствии, которые были оглашены в соответствии с требованиями ст.281 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации:

- сотрудников полиции А.В. и В.А. по обстоятельствам задержания ими Якимова А.А. и Омутова Е.А. 24 марта 2021 года, изъятия в ходе личного досмотра наркотических средств у Якимова А.А. и обнаружения во время осмотра места происшествия "закладки" с наркотиком, которую Якимов А.А. и Омутов Е.А. совместно приобрели;

- принимавших участие в качестве понятых И.О. и Х.Ю. об обстоятельствах и результатах личного досмотра осужденного Якимова А.А.; П.С. и В.А. о проведении и результатах осмотра места происшествия, в ходе которого был обнаружен сверток с наркотическим средством;

- И.Н., А.Ю., пояснивших, что им известно о том, что Якимов А.А. является потребителем наркотических средств.

Сведения, сообщенные свидетелями, нашли полное подтверждение иными доказательствами, проанализированными в приговоре, в том числе рапортами оперуполномоченного ОУР ОМВД России по г. Сухой Лог А.В.., старшего следователя СО ОМВД России по г. Сухой Лог майора юстиции Д.Н., составленных по факту задержания Якимова А.А. и Омутова Е.А.; протоколом осмотра места происшествия с фото-таблицей к нему от 24 марта 2021 года, где зафиксирована обстановка на участке местности под железнодорожным тоннелем на расстоянии 50 метров от Технологической автодороги ЗАО НП "Знамя" в г. Сухой Лог и указано, что в ходе осмотра на расстоянии 30 см от правой бетонной стены тоннеля в снегу обнаружен и изъят сверток с веществом, обмотанный черной изоляционной лентой; протоколами личного досмотра задержанных Омутова Е.А. и Якимова А.А.; протоколами осмотра предметов с фото-таблицей, согласно которым были осмотрены, в том числе, изъятые у Якимова А.А. сотовый телефон "ZTE" и у Омутова Е.А. сотовый телефон "Samsung Galaxy A8" с сим-картой сотового оператора "Билайн" и чехлом черного цвета.

Как следует из протокола личного досмотра, у Якимова А.А. изъяты: из левого бокового кармана куртки - пачка сигарет с пакетом с застежкой "зип-лок" с измельченным веществом желто-серого цвета и пачка сигарет с пакетом с застежкой "зип-лок" с порошкообразным веществом белого цвета; из правого внутреннего кармана куртки - пачка из-под сигарет с пятью пакетами с застежкой "зип-лок" с измельченным веществом желто-серого цвета; из правого бокового кармана куртки - пакет с застежкой "зип-лок" с порошкообразным белым веществом; из левого бокового кармана трико - пакет с застежкой "зип-лок" с порошкообразным белым веществом; сотовый телефон "ZTE" с сим-картами сотовых операторов "Билайн" и "МТС".

Как следует из протокола осмотра изъятого, в принадлежащем Якимову А.А. сотовом телефоне модели "ZTE" установлены мессенджеры "Telegram" и "WhatsApp". В мессенджере "WhatsApp" обнаружена переписка Якимова А.А. с Омутовым Е.А. от 24 марта 2021 года о совместном приобретении наркотического средства. В мессенджере "Telegram" имеется роботизированный чат "..." по продаже наркотических средств, в нем - датированная 15 марта 2021 года ссылка на фотоизображение места "закладки" наркотического средства с указанием координат и пояснениями к фото; также обнаружена переписка Якимова А.А. с Омутовым Е.А. от 24 марта 2021 года, где имеется входящее от Омутова Е.А. сообщение с фотоизображением местонахождения "закладки" наркотического средства с указанием координат . В сотовом телефоне Омутова Е.А. модели "Samsung Galaxy A8" установлен мессенджер "Telegram", в котором обнаружена та же переписка от 24 марта 2021 года с Якимовым А.А., где имеется исходящее тому сообщение с фотоизображением местонахождения "закладки" наркотического средства с указанием тех же координат . В приложении "Карты" в разделе "Недавние поиски" у Омутова Е.А. обнаружены введенные пользователем этого сотового телефона координаты , совпадающие с координатами "закладки", указанными на фотоизображении, отправленном им Якимову, по которым обнаружено и изъято наркотическое средство в ходе осмотра места происшествия 24 марта 2021 года.

Согласно отчету по счету банковской карты ПАО "Сбербанк", эмитированной на имя Якимова А.А., следует, что им произведены транзакции через платежную систему "Сбербанк Онлайн" от 15 марта 2021 года в 20:07 по переводу денежных средств в сумме 4000 рублей; от 23 марта 2021 года в 00:33 по переводу денежных средств в сумме 2700 рублей; от 24 марта 2021 года в 10:55 по переводу денежных средств в сумме 3400 рублей; от 24 марта 2021 года в 10:57 по переводу денежных средств в сумме 50 рублей.

Как установлено из протоколов осмотра места происшествия и фото-таблиц к каждому протоколу, Якимов А.А. продемонстрировал участок местности у дерева в 50 метрах от <адрес> в <адрес>, где с его слов 15 марта 2021 он забрал "закладку" приобретенного им наркотического средства; а также участок местности в лесном массиве, расположенный в 250 метрах от <адрес> в <адрес>, где с его слов 23 марта 2021 года он забрал "закладку" приобретенного им наркотического средства.

Вес и виды наркотических средств - производного 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо)уксусной кислоты, массой 3,83 грамма; производного N-метилфедрона, массой 0,42 грамма; мефедрона (4-метилметкатинона), массой 1,74 грамма установлены справками о предварительном исследовании и заключениями судебно-химических экспертиз, при этом размеры каждого наркотического средства определены в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции верно установил фактические обстоятельства дела и пришел к обоснованному выводу о доказанности виновности Якимова А.А. и квалификации его действий по ч.2ст.228 Уголовного кодекса Российской Федерации как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере; по ч.1 ст.228 Уголовного кодекса Российской Федерации как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

В то же время, давая оценку действиям Якимова А.А. и Омутова Е.А. по ч.3 ст. 30, ч.1 ст.228 Уголовного кодекса Российской Федерации как покушение на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере, суд, установив верно фактические обстоятельства дела с соблюдением требований ст. 252 УПК РФ, оставил без внимания следующее.

В предъявленном осужденным обвинении и обвинительном заключении органом следствия не были описаны конкретные действия Якимова А.А. и ОмутоваЕ.А., связанные с незаконным хранением наркотического средства или покушением на такое хранение, а инкриминированы лишь обстоятельства совершения ими покушения на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства, которое было изъято сотрудниками полиции по месту нахождения в "закладке". Отсутствие в описательно-мотивировочной части приговора указания на обстоятельства покушения Якимовым А.А. и ОмутовымЕ.А. на незаконное хранение наркотического средства без цели сбыта в значительном размере исключало в силу ст. 307 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации возможность признания их виновными в совершении таких действий.

Вместе с тем, как следует из правильно установленных судом фактических обстоятельств, подтвержденных приведенными в приговоре доказательствами, Якимов А.А. и Омутов Е.А. совместно совершили лишь умышленные действия, направленные на незаконное приобретение ими без цели сбыта наркотического средства, которые не довели до конца, поскольку были задержаны, а наркотическое средство изъято сотрудниками полиции по месту нахождения в "закладке".

По смыслу ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации и согласно правовой позиции, выраженной в п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 (в редакции от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги.

Таким образом, объективная сторона незаконного хранения наркотических средств включает в себя непосредственное владение указанным средством и, как следствие, возможность распоряжения сохраняемым наркотиком.

Между тем, и в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, и в обвинительном заключении в отношении Якимова А.А. и Омутова Е.А., и в приговоре суда указано, что наркотическое средство было обнаружено в том же тайнике, куда было размещено сбытчиком, о чем сведения от него и были получены осужденными, и изъято оттуда сотрудниками полиции.

Таким образом, указанное наркотическое средство в непосредственное владение осужденных так и не поступило, возможности распорядиться им у них не возникало, они не совершали действий, составляющих объективную сторону незаконного хранения наркотического средства без цели сбыта.

При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению осуждение Якимова А.А. и Омутова Е.А. за покушение на незаконное хранение наркотического средства без цели сбыта в значительном размере 24 марта 2021 года. Виновность Якимова А.А. и Омутова Е.А. доказана в совершении ими покушение на незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта в значительном размере, что следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Наказание осужденным Якимову А.А. и Омутову Е.А. назначено судом в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 Уголовного кодекса Российской Федерации, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, влияния назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семьи, данных о личности виновных; смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств.

Суд при назначении наказания осужденным Якимову А.А. и Омутову Е.А. в качестве смягчающих наказание обстоятельств учел предусмотренное п. "г" ч.1 ст.61 Уголовного кодекса Российской Федерации наличие у каждого малолетнего ребенка на иждивении; по п. "и" ч.1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации - активное способствование ими расследованию преступлений, в соответствии с ч. 2 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации - признание ими вины, состояние здоровья их матерей.

Других обстоятельств, которые должны быть признаны смягчающими наказание на основании ч. 1 или ч. 2 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, по делу не установлено.

Одновременно суд принял во внимание и иные характеризующие личности осужденных сведения, которыми располагал при вынесении приговора: ЯкимовА.А. и Омутов Е.А. судимы, имеют постоянное место жительства, проживают с матерями, имеют детей, не состоят на учете у врачей психиатра и нарколога, сведений о наличии у них хронических заболеваний не имеется.

Кроме того, суд учел и то, что Якимов А.А. не работает, участковым уполномоченным полиции характеризуется отрицательно, тогда как ОмутовЕ.А. характеризуется участковым уполномоченным полиции удовлетворительно.

Суд установил наличие отягчающих наказание обстоятельств. В соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 63 Уголовного кодекса Российской Федерации у обоих осужденных таковым признано совершение преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, группой лиц по предварительному сговору. Кроме того, в действиях обоих осужденных суд установил отягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. "а" ч.1 ст. 63 Уголовного кодекса Российской Федерации - рецидив преступлений. При этом у Якимова А.А. суд определилвид рецидива на основании п. "б" ч.2 ст. 18 Уголовного кодекса Российской Федерации как опасный.