Дата принятия: 23 апреля 2020г.
Номер документа: 22-622/2020
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 23 апреля 2020 года Дело N 22-622/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе:
председательствующего судьи Лебедевой С.П.,
судей Пузикова С.А., Измайлова О.В.,
при секретаре Буланцовой Е.С.,
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Кирове с использованием средств видеоконференц-связи дело по апелляционному представлению прокурора Малмыжского района Гайфутдинова Ф.Г. апелляционной жалобе с дополнением осужденного Асеева И.В., апелляционной жалобе адвоката Поташова А.В., на приговор Малмыжского районного суда Кировской области от 17 января 2020 года, которым
Асеев И.В. <дата> года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, ранее судимый;
16 августа 2010 года (с учетом изменений, внесенных постановлениями Верхнекамского районного суда Кировской области от 03.09.2012 г. и от 07.12.2018 г.) по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 8 г. 11 мес. лишения свободы, освободившегося 26 марта 2019 г. по отбытию срока наказания,
осужден по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 12 годам лишения свободы с ограничением свободы на срок 2 года с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии особого режима, из которых первые 6 лет - в тюрьме. На основании ст. 53 УК РФ установлены соответствующие ограничения после отбытия наказания.
Мера пресечения Асееву И.В. на период до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - в виде заключения под стражей.
Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.
По делу разрешена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Пузикова С.А., мнение прокурора Братухиной Е..В., поддержавшей доводы апелляционного представления и возражавшей против апелляционных жалоб, мнение адвоката Каманиной Е.А. и осужденного Асеева И.В. поддержавших апелляционные жалобы и апелляционное представление, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Асеев И.В. признан виновным в умышленном причинении 19 июля 2019 года ФИО351 тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, что повлекло по неосторожности смерть потерпевшего.
Преступление совершено Асеевым И.В. в <адрес> в период времени и при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.
В апелляционном представлении прокурор Малмыжского района Гайфутдинов Ф.Г. указывает, что фактические обстоятельства совершенного Асеевым И.В. преступления судом установлены правильно, юридическая оценка его действиям дана верно и не обжалуется.
Вместе с тем приговор суда подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и нарушением уголовно- процессуального закона.
Полагает, что в нарушение требований ст. 304 УПК РФ, п.п. 2, 3 постановления Пленума ВС РФ "О судебном приговоре" N 55 от 29.11.2016 во вводной части приговора от 17.01.2020 указана судимость Асеева И.В. по приговору от 28.08.2008 (с учетом изменений, внесенных постановлением Верхнекамского районного суда от 03.09.2012), которым он осужден по п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч. 2 ст. 161, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, освободился 12.03.2010 (с учетом изменений, внесенных постановлением Верхнекамского районного суда от 07.12.2018) условно-досрочно на 20 дней. Условное осуждение с учетом постановлений Верхнекамского районного суда от 03.09.2012 и 07.12.2018 не отменялось.
Считает, что судимость по приговору Малмыжского районного суда от 28.08.2008 погашена 12.03.2016, тогда как по настоящему приговору Асеев И.В. привлекается к ответственности за преступление, совершенное 19.07.2019, в связи судимость от 28.08.2008 не подлежала указанию в вводной части приговора от 17.01.2020.
Кроме того, в основу обвинительного приговора судом положены показания свидетеля ФИО352 проводившей полиграфную проверку в отношении Асеева И.В.
Ссылаясь на положения ст.ст.74, 75, 80 УПК РФ считает, что показания свидетеля ФИО353 являются недопустимыми доказательствами и подлежат исключению из приговора.
Просит приговор изменить. Исключить из вводной части приговора указание на судимость Асеева И.А. по приговору Малмыжского районного суда Кировской области от 28.08.2008. Исключить из описательно-мотивировочной части приговора показания свидетеля ФИО354, как недопустимое доказательство.
Смягчить назначенное наказание по ч. 4 ст. 111 УК РФ до 11 лет 11 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 11 месяцев с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии особого режима, из которых первые 5 лет 11 месяцев в тюрьме. В остальной части приговор оставить изменения.
В апелляционной жалобе адвокат Поташов А.В. выражает несогласие с приговором суда. Указывает, что Асеев И.В. еще в ходе предварительного следствия отказался от своих первоначальных признательных показаний, данных им в качестве подозреваемого. В судебном заседании он вину в инкриминируемом ему преступлении также не признал, пояснив, что оговорил себя под воздействием психологического давления со стороны оперативных сотрудников ОМВД и следователя СК РФ. Ссылается на показания, данные Асеевым И.В. в ходе предварительного следствия и в судебном заседании, а также на показания свидетеля ФИО355. Считает, что указанные в приговоре доказательства о виновности Асеева И.В. в совершенном преступлении носят косвенный характер. К показаниям свидетеля ФИО356 данных в ходе судебного заседания, необходимо отнестись критически. Кроме того Асееву И.В. назначено чрезмерно суровое наказание. Просит приговор отменить и вынести оправдательный приговор или возвратить уголовное дело прокурору.
В апелляционной жалобе осужденный Асеев И.В. выражает несогласие с приговором суда, считает его незаконным, необоснованным, несправедливым, назначенное наказание чрезмерно суровым и несоразмерным содеянному. Ссылаясь на положения ст.6, ч.3 ст.60 УК РФ, указывает, что преступление он не совершал. В ходе предварительного следствия сотрудниками <данные изъяты> отдела полиции на него оказывалось психологическое и моральное давление в том, чтобы он написал явку с повинной, от которой в настоящее время отказывается. Обращает внимание, что в ходе судебного заседания говорил, что преступление совершил не он, а ФИО357 также считает, что суд незаконно вменил ему п. "г" ч.1 ст.58 УК РФ и ч.2 ст.58 УК РФ. Просит приговор отменить, назначить новое судебное следствие.
В дополнении к апелляционной жалобе осужденный Асеев И.В. вновь ссылается на свою невиновность в совершенном преступлении. Приводит показания свидетелей допрошенных в ходе судебного заседания. Дает свою оценку происшедшим событиям и показаниям свидетелей. Считает необоснованным отказ суда о вызове дополнительного свидетеля. Просит исключить его явку с повинной, так как она не доказана и не имеет значения. Он дал её под давлением.
В возражениях на апелляционные жалобы адвоката Поташова А.В. и осужденного Асеева И.В. государственный обвинитель Гайфутдинов Ф.Г. просит приговор изменить по доводам, изложенным в апелляционном представлении, жалобы адвоката и осужденного - оставить без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб и возражений на жалобы, судебная коллегия находит приговор суда законным, обоснованным и справедливым.
В судебном заседании Асеев И.В. полностью не признал вину по предъявленному обвинению, поясняя, что 19 июля 2019 года распивал спиртные напитки со ФИО358, ФИО359 ФИО360 и ФИО361 После распития спиртного, когда все остальные разошлись, он вместе со ФИО362 пошел еще за спиртным. На углу улиц <адрес> встретили ФИО363. В этот момент их видел свидетель ФИО364 На вопрос того, - "Чего шумите?", ФИО365 ответил, чтобы тот шел дальше и ФИО366 ушел. После этого ФИО367 схватил ФИО368 и ударил кулаком правой руки в лицо. ФИО422 отходил от него, ФИО369 преследовал, пытался ударить, но промахивался. ФИО370 побежал по ул. <адрес>, ФИО371 его догнал и уронил на землю, ударил ногой и кулаком раза три. Затем перестал его избивать. Он наблюдал происходящее с расстояния около 15 метров. После этого он помог смыть ФИО372 кровь с рук и волос, тогда кровь ФИО373 возможно и попала на его ботинки. После этого вместе пошли по ул. <адрес> и вновь увидели ФИО374. ФИО375 решил, что тот пошел в полицию, подбежал к нему и снова стал избивать, уронил в канаву, достал оттуда и на тротуаре вновь ударял рукой около 2-3 минут, затем поставил к забору и ударил рукой. Он увидел с расстояния около 5 метров, как от этого удара кровь ФИО376 брызнула на забор. Когда сказал ФИО377 прекратить его бить, тот отпустил ФИО378 и он упал. После этого ФИО379 стал пинать лежащего ФИО380, ударил правой ногой по лицу, левому боку, бил сверху в область живота, груди.
Несмотря на занятую осужденным позицию, судом сделан обоснованный вывод о виновности осужденного в совершении инкриминируемого деяния, который подтверждается достаточной совокупностью допустимых и достоверных доказательств, собранных на предварительном следствии, исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре.
Так, в судебном заседании в связи с наличием существенных противоречий на основании ст.276 УПК РФ оглашались показания Асеева И.В., данные им на предварительном следствии.
При допросе в качестве подозреваемого от 25.07.2019 г., в том числе во время проведения проверки его показаний на месте от 25.07.2019 г., а также в качестве обвиняемого от 25.07.2019 г., Асеев И.В. пояснял, что 19 июля 2019 года около 14 часов он приобрел спиртное, после чего стал употреблять его вместе со своими знакомыми по имени ФИО381, ФИО382 и ФИО383. В течение дня он выпил около 1 литра разведенного спирта. Около 21 часа 30 минут, когда начало темнеть, стали расходиться. Он сначала зашел к себе домой, взял еще денег, после чего снова пошел в сторону дома, расположенного на <адрес>, где продавали спирт. Шел вместе с ФИО384 фамилии его не знает. Когда шли по <адрес>, встретили мужчину, как позднее узнал - ФИО386 который был одет в одежду темного цвета, какую именно, не разглядел, так как было темно. Тот старше его, на вид возраст за 50 лет. Он попросил у ФИО387 дать закурить, на что тот ответил, что у него нечего курить, при этом сам курил. Он спросил его: "Как так, ведь ты сам куришь". ФИО388 грубо ответил, ему это не понравилось, и он начал высказываться в его адрес нецензурной бранью, они стали толкаться. В этот момент мимо них проходил парень с девушкой и потребовал не трогать пожилого мужчину. Он ответил, чтобы тот шел своей дорогой. После это парень с девушкой ушли. Конфликт между ним и пожилым мужчиной продолжился. Толкаясь, они проследовали с ул.<адрес>, и некоторое время следовали по ней. ФИО389 в этот момент куда-то ушел. В какой-то момент мужчина стал наносить ему удары, попав в правый бок, левую скулу, и левое плечо. Его это разозлило, после чего он, находясь на проезжей части ул.<адрес>, стал наносить удары тому мужчине. Сколько именно нанес ударов, точно сказать не может. Кулаками нанес не менее 6 ударов в область головы. Бил в основном правой рукой, потому что является правшой, левой рукой ударов нанес мало. Мужчина пытался ударить его в ответ, защититься, но у него ничего не получилось, потому, что он был физически сильнее мужчины. В ходе нанесения ударов мужчине, они сместились в сторону тротуара, расположенного вдоль проезжей части ул. <адрес> слева по ходу их движения. Удары наносил со злости, с целью подавить сопротивление мужчины, нанести ему телесные повреждения и причинить физическую боль. Цели убить не было. На тротуаре нанес мужчине 2 удара рукой и 2 удара ногой в область грудной клетки слева, после чего мужчина упал и больше не поднимался. От ударов мужчины у него образовался только "синяк" на правом боку. Когда мужчина упал, он понимал, что тот жив, так как тот шевелился, дышал, пытался что-то сказать. После этого он сходил за спиртным, а затем ушел домой, где распил спиртное. Одежду он с себя снял и бросил на кресло рядом с диваном на веранде. Потом лег спать. Утром 20 июля 2019 года обратил внимание на засохшую кровь у себя на левой руке. Данную кровь смыл в бочке. При допросе в качестве свидетеля давал другие показания, потому что хотел избежать уголовной ответственности (т. 2 л.д. 94-98, 99-105, 110-112)
Оглашенные показания Асеев И.В. не подтвердил, пояснив, что он оговорил себя вследствие оказанного на него физического и психического воздействия со стороны оперативных сотрудников полиции. Однако указанная версия осужденного проверялась судом, в том числе проводилась доследственная проверка, вопреки доводам осужденного, указанная версия не нашла своего подтверждения.
Оценивая показания Асеева И.В., суд обоснованно признал наиболее правдивыми, достоверными его первоначальные показания на предварительном следствии, поскольку они соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, согласуются с показаниями свидетелей, а также с другими доказательствами.
Судом сделан правильный вывод о том, что указанные показания Асеева И.В. являются допустимыми доказательствами, поскольку допросы проводились с участием защитника. Протоколы указанных следственных действий оформлены с соблюдением требований УПК РФ.
Признательные показания Асеева И.В. подтверждаются совокупностью следующих исследованных в суде доказательств:
- заключением судебно-медицинской экспертизы N 120 от 05.08.2019 г., согласно которого у Асеева И.В. установлены повреждения: ссадина в области правого предплечья; кровоподтек в области грудной клетки справа в проекции 7 ребра по средней ключичной линии, не причинившие вреда здоровью. Указанные повреждения причинены при воздействии тупого твердого предмета (предметов), в область левого предплечья (одно воздействие) и в область грудной клетки справа в проекции 7 ребра по средней ключичной линии (одно воздействие), возможно в срок и при обстоятельствах, указанных в постановлении о назначении экспертизы (т. 1 л.д. 235-236).
- протоколом осмотра места происшествия от 20.07.2019 г., в ходе которого, при осмотре участка местности между домовладениями N 22 и N 24 по <адрес>, обнаружен труп ФИО390 с признаками насильственной смерти. На месте происшествия обнаружены и изъяты смывы вещества, похожего на кровь со стенки канавы, с поверхности тротуара, с поверхности забора, а также одежда и обувь ФИО391 со следами вещества, похожего на кровь (т. 1 л.д. 27-52);
- протоколом получения образцов для сравнительного исследования от 23.07.2019 г., в ходе которого получен образец крови Асеева И.В. (т. 1 л.д. 108-112);
- протоколом получения образцов для сравнительного исследования от 25.07.2019 г., в ходе которого получены образцы подногтевого содержимого рук ФИО392 (т. 1 л.д. 122-125);
- заключением судебно-медицинской экспертизы вещественных доказательств N 222 от 27.08.2019 г., согласно которой установлено, что на 4-х марлевых тампонах со смывами вещества похожего на кровь; на футболке (рубашке-поло), штанах, пиджаке, кепке, на тапке-сланце ФИО393 на мужских туфлях (ботинках) Асеева И.В. обнаружена кровь человека, происхождение которой не исключается от потерпевшего ФИО394 Данных о присутствии крови Асеева И.В. в обнаруженных следах крови не получено. На кепке Асеева И.В. и в подногтевом содержимом рук ФИО395 крови не обнаружено (т. 1 л.д. 217-219);
- заключением молекулярно-генетической судебной экспертизы вещественных доказательств N 71 от 05.09.2019 г., установлено, что следы крови на левой туфле Асеева И.В. могли произойти от потерпевшего ФИО396 с расчетной вероятностью не менее 99.(9)%. Происхождение следов от обвиняемого Асеева И.В. исключается (т. 1 л.д. 224-230)
- заключением судебно-медицинской экспертизы N 95 от 21.08.2019 г., согласно которой при исследовании трупа ФИО397 установлены повреждения, имеющие признаки прижизненного происхождения:
а) ушибы (два) мягких тканей лица слева, кровоподтёки (два) лица слева, квалифицируются как не причинившие вреда здоровью;
б) закрытый перелом костей носа, квалифицируется как причинившее лёгкий вред здоровью;
в) закрытый перелом верхней челюсти; данное повреждение при жизни обычно вызывает длительное расстройство здоровья на срок более 21 дня и квалифицируется как причинившее вред здоровью средней тяжести;
г) закрытая тупая травма грудной клетки, сопровождающаяся закрытым переломом 4-5-6-7-8-9 ребер слева; данное повреждение привело к развитию левостороннего тотального травматического пневмоторакса, создав непосредственную угрозу для жизни, и по этому признаку квалифицируется как причинившее опасный для жизни, тяжкий вред здоровью и, в последующем, смерть. Непосредственной причиной смерти явился тотальный травматический левосторонний пневмоторакс; между данным повреждением и непосредственной причиной смерти имеется прямая причинно-следственная связь.
Все повреждения, указанные в пунктах "а", "б", "в" могли быть причинены в результате не менее двух ударов достаточной силы твёрдым тупым предметом. Повреждение, указанное в пункте "г", могло быть причинено в результате не менее трёх ударов достаточной силы твёрдым тупым предметом.
Смерть ФИО398 наступила в период с 00 часов 00 минут до 07 часов 00 минут 20 июля 2019 года. (т. 1 л.д.174-177).
- заключением дополнительной судебно-медицинской экспертизы N 14/95 от 16.09.2019 г., согласно которой установленные на трупе ФИО399 повреждения могли быть причинены в результате ударов достаточной силы твёрдым тупым предметом, в том числе и при обстоятельствах, указанных в постановлении о назначении судебной экспертизы. Причинение всех установленных у ФИО400 повреждений в результате однократного падения из вертикального или близкого к нему положению с последующим ударом о твёрдый тупой предмет или плоскость не представляется возможным (т. 1 л.д. 182-185).
Согласно показаниям потерпевшей ФИО401 её брат ФИО402 проживал вместе с ней по адресу: <адрес>. Он злоупотреблял спиртными напитками. В последний раз видела его живым 19 июля 2019 года около 18 часов 30 минут, в состоянии опьянения. Тогда телесных повреждений у него не было. Около 19 часов принесла ему покушать, после чего ушла домой. На следующий день, около 6 часов утра обнаружила, что брата нет дома, ужин он не доел. Когда видела его последний раз, на нем были надеты трико темно-синего цвета с тремя светлыми полосками вдоль каждой штанины, серый пиджак, футболка светлого цвета, также была кепка камуфляжной окраски, на ногах черные носки и резиновые сланцы. В этой же одежде и был обнаружен его труп. Со слов брата знала, что из мест лишения свободы вернулся Асеев И.В., который со всеми затевает драки.
Согласно показаниям свидетеля ФИО403., 19 июля 2019 года после 22 часов он возвращался домой. Впереди его, метрах в пятнадцати, по улице шёл мужчина, лица его тогда не видел, как позже узнал, это ФИО404. Навстречу шли два мужчины, поравнявшись с потерпевшим, они остановились, и у них сразу возник конфликт. Мужчины стали очень громко общаться с нецензурной бранью. Подойдя ближе, сказал, чтобы они не шумели. Они стали нецензурно выражаться в его адрес, их речь была несвязная, они были пьяные. Пройдя дальше по улице, обернулся, все трое продолжали стоять на том же месте.
Согласно показаниям свидетеля ФИО405., оглашенными на основании ч. 1 ст. 281 УПК РФ по соглашению сторон, с конца марта 2019 года с ней проживает ее родной брат Асеев И.В., который освободился из мест лишения свободы. ФИО406 злоупотребляет спиртным, нигде не работает, ведет антиобщественный образ жизни, в состоянии алкогольного опьянения вспыльчивый. 19 июля 2019 года она находилась у себя дома, около 22 часов легла спать, ФИО407 дома не было. 20 июля 2019 года проснулась около 6 часов утра, брата дома не было.
Согласно показаниям свидетеля ФИО408 19 и 20 июля 2019 года он находился у себя дома и из дома не выходил.. С Асеевым выпивал после "Казанской ярмарки", тогда их вместе "забрали" в ОМВД за "пьянку".
Как следует из показаний свидетеля ФИО409 её муж ФИО410. после употребления спиртных напитков 18 июля 2019 года. 19 и 20 июля был дома. Она его закрывала на замок когда уходила на работу. 21 июля 2019 года муж ушёл из дома, как узнала позже, он "отметил" Казанскую и вместе с Асеевым попал в полицию.
Как следует из показаний свидетеля ФИО411 он периодически злоупотребляет алкогольными напитками. С Асеевым И.В. знаком с лета 2019 года, несколько раз вместе употребляли спиртное. С ФИО412 также познакомился прошедшим летом. 21 июля 2019 года он вместе с Асеевым ФИО413 и ФИО414 Алексеем употреблял спиртное возле здания "<данные изъяты>", в тот день их задержали полицейские и привезли в ОМВД. Был ли ещё кто-нибудь с ними, - не помнит. Употреблял ли спиртное 19 июля 2019 года, не помнит. 21 июля 2019 года смерть ФИО415 не обсуждали.
Как следует из показаний свидетеля ФИО416 он злоупотребляет спиртными напитками. В первой половине дня 19 июля 2019 года он встретился Асеевым И.В. Они приобрели спиртное в доме на <адрес>. Спиртное употребляли в заброшенном здании СЭС за зданием <данные изъяты>. К ним приходил кто-то еще, но кто это был, не помнит. Когда у них спиртное закончилось, он ушел домой. Сколько было времени, он не помнит, но уже смеркалось.
Указанные доказательства обвинения, в том числе первоначальные признательные показания Асеева И.В., показания свидетелей обвинения и заключения экспертиз, правильно признаны судом последовательными, взаимно подтверждающими друг друга, согласующимися с другими доказательствами по делу, не содержащими существенных противоречий. Оснований для сомнения в их достоверности судом первой инстанции не установлено, не усматривает таких оснований и судебная коллегия. Указанные доказательства обвинения получены в соответствии с нормами УПК РФ, обоснованно признаны судом допустимыми и достоверными, положены в основу приговора.
Довод осужденного Асеева И.В. о причастности ФИО417 к совершению инкриминируемого ему преступления, о механизме появления следов крови на его обуви, что признательные показания и явку с повинной он давал под давлением, что версия обвинения о том, что именно он нанес побои потерпевшему, не подтверждается материалами уголовного дела, был предметом обсуждения судом первой инстанции и мотивированно отвергнут как несостоятельный. Судебная коллегия с данными выводами суда согласна.
Судом дан правильный и полный анализ показаний как осужденного Асеева И.В., так и свидетелей и потерпевшего. При этом судом приведены мотивы, по которым одни доказательства положены в основу приговора, а другие отвергнуты. Совокупность доказательств обвинения обоснованно оценена судом как достаточная для вывода о виновности Асеева И.В. в совершении инкриминированного ему преступления и дал правильную правовую оценку его действиям.
Нарушений требований УПК РФ, допущенных предварительным и судебным следствием, судебная коллегия не усматривает. В судебном заседании исследованы все существенные для исхода дела доказательства, представленные сторонами, разрешены все заявленные ходатайства. Нарушений принципа состязательности сторон, нарушений права на защиту, необоснованных отказов подсудимому и его защитнику в исследовании доказательств, которые могли иметь существенное значение для исхода дела, о чем в своих доводах указывает осужденный, в частности о вызове дополнительного свидетеля, не допущено.
Доводы осужденного указанные в дополнении к апелляционной жалобы о том, что часть показаний в приговоре не соответствует протоколу судебного заседания, судебная коллегия считает несостоятельными. Как следует из материалов дела Асеев И.В. надлежащим образом был ознакомлен с протоколом судебного заседания, подал на него свои замечания, которые в соответствии с УПК РФ были рассмотрены и мотивированы отклонены. С вынесенным постановлением суда в данном случае судебная коллегия согласна, так как зафиксированные показания участников судебного процесса в протоколе судебного заседания соответствуют изложенным показаниям в приговоре суда.
Действия Асеева И.В. верно квалифицированы судом по ч. 4 ст. 111 УК РФ как умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего.
При назначении наказания Асееву И.В. судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, влияние назначаемого наказания на его исправление и на условия жизни семьи.
В соответствии со ст. 61 УК РФ смягчающими наказание обстоятельствами судом правильно установлено в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетнего ребенка у виновного, в соответствии с п. "и" ч.1 ст. 61 УК РФ, - явка с повинной, в соответствии с ч. 2 ст.61 УК РФ, - признание вины в ходе предварительного следствия, состояние здоровья.
Обстоятельством, отягчающим наказание Асеева И.В., обосновано в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признан рецидив преступлений, который, в соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 18 УК РФ является особо опасным. Мотивировано и признание обстоятельством, отягчающим наказание Асеева И.В., - совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя в соответствии с ч. 1.1 ст.63 УК РФ.
Назначая наказание за преступление, предусмотренное ч. 4 ст. 111 УК РФ, суд обоснованно не усмотрел оснований для применения положений ст. 64, ч. 3 ст.68, ст. 73 УК РФ, а также для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории совершенного преступления.
Решение о применении дополнительного вида наказания в приговоре мотивировано.
Вид исправительного учреждения Асееву И.В. назначен верно в соответствии с положениями п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ. При этом обосновано и мотивировано принято решение в соответствии с ч.2 ст. 58УК РФ о отбывании части срока наказания в тюрьме.
Между тем, приговор суда подлежит изменению по доводам апелляционного представления по следующим основаниям.
В основу обвинительного приговора судом положены показания свидетеля ФИО418 проводившей в отношении Асеева И.В. психофизиологическое исследование с применением полиграфа.
Однако данный вид исследования в соответствии УПК РФ не предусматривает законодательной возможности применения полиграфа в уголовном процессе, в следствие чего данное исследование, как и показания свидетеля по его проведению, не может рассматриваться в качестве надлежащего доказательства, соответствующего требованиям ст. 74 УПК РФ. Отсюда показания свидетеля ФИО419 подлежат исключению из описательно-мотивировочной части приговора как недопустимое доказательство.
Согласно приговору, назначая наказание Асееву И.В., суд наряду с обстоятельствами, указанными в ч. 3 ст. 60 УК РФ, учел наличие у него судимости по предыдущему приговору от 28.08.2008 года.
Однако, согласно ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости.
Как усматривается из материалов дела, Асеев И.В. осужден по приговору Малмыжского районного суда от 28.08.2008 года по п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч. 2 ст. 161, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, освободился 12.03.2010 года.
В соответствии с положениями п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ судимость в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, погашается по истечении шести лет после отбытия наказания.
Таким образом, судимость по приговору Малмыжского районного суда от 28.08.2008 года погашена на момент совершения Асеевым И.В. преступления по обжалуемому приговору.
При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым исключить из вводной части приговора указание на судимость Асеева И.А. по приговору Малмыжского районного суда Кировской области от 28.08.2008 года и смягчить назначенное ему наказание.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Малмыжского районного суда Кировской области от 17 января 2020 года в отношении Асеева И.В. изменить:
- исключить из описательно-мотивировочной части приговора показания свидетеля ФИО421., как недопустимое доказательство.
- исключить из вводной части приговора указание на судимость Асеева И.А. по приговору Малмыжского районного суда Кировской области от 28.08.2008 года.
Смягчить назначенное Асееву И.А. наказание по ч. 4 ст. 111 УК РФ до 11 лет 6 месяцев лишения свободы с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии особого режима, из которых первые 5 лет в тюрьме.
В остальной части приговор оставить изменения, апелляционную жалобу с дополнением осужденного Асеева И.А., апелляционную жалобу адвоката Поташова А.В. - без удовлетворения.
Апелляционное определение может быть обжаловано в Шестой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.
Председательствующий:
Судьи:
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
