Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 17 августа 2020 года №22-605/2020

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 17 августа 2020 года Дело N 22-605/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего судьи Заникоевой Л.Х.
судей: Мамишева К.К. и Хацаевой С.М.
при секретаре Геляховой К.А.
с участием: прокурора Маргушева А.В.
адвоката Шериевой Р.Г.
рассмотрела в открытом судебном заседании 17 августа 2020 года апелляционную жалобу осуждённого Кунашева А.К. на приговор Баксанского районного суда КБР от 25 июня 2020 года, по которому
Кунашев Арсен Казбекович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБАССР, <данные изъяты>, ранее не судимый, зарегистрированный по адресу: <адрес>, <адрес>, -
осуждён по части 2 статьи 228 УК РФ к лишению свободы сроком на три года без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу.
Со ссылкой на часть 3.1 статьи 72 УК РФ Кунашеву А.К. постановлено зачесть в срок наказания время его содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчёта 1 день содержания под стражей за 1,5 дня лишения свободы.
Мера пресечения в виде заключения под стражу, избранная в отношении Кунашева А.К., до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Заникоевой Л.Х., выслушав стороны, судебная коллегия
установила:
Кунашев А.К. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере - героина (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой не менее <данные изъяты> г, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ N от ДД.ММ.ГГГГ "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" является крупным размером, до обнаружения и изъятия сотрудниками правоохранительных органов.
Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБР при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
Кунашев А.К. в суде виновным себя признал полностью, в содеянном раскаялся, от дачи показаний отказался, реализуя права, предусмотренные статьёй 51 Конституции Российской Федерации, пояснив, что он полностью подтверждает свои показания, данные на предварительном следствии.
В апелляционной жалобе осуждённый Кунашев А.С., считая приговор чрезмерно суровым и несправедливым, просит смягчить ему наказание, изменив его на иное, не связанное с лишением свободы, либо сократить назначенный судом срок наказания.
Считает, что судом не учтены в полной мере такие смягчающие обстоятельства, как признание им вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении больного отца, который нуждается в его (Кунашева А.К.) физической и материальной помощи.
Полагает, что отсутствие официального трудоустройства не является доказательством того, что он не имеет заработка, поскольку он занимается внутренней отделкой нежилых помещений и имеет доход не менее <данные изъяты> рублей, он обеспечивает своего отца пропитанием и необходимыми лекарственными средствами.
Указывает, что суд не учёл факт отсутствия у него судимостей, наличие удовлетворительной характеристики и то, что по делу не установлено отягчающих обстоятельств.
В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель В.М. Кануков просит апелляционную жалобу осуждённого Кунашева А.К. оставить без удовлетворения, приговор - без изменения.
Считает, что приговор является законным, обоснованным и справедливым, нарушений материального и процессуального права, влекущих отмену или изменение приговора, судом не допущено. Все фактические обстоятельства дела, в том числе смягчающие обстоятельства, судом учтены. Также указывает, что суд в полном объёме исследовал материалы уголовного дела и учёл характеризующие личность Кунашева А.К. данные, а именно: наличие постоянного места жительства, наличие на иждивении больного отца, отсутствие непогашенных судимостей и официального трудоустройства, также то, что Кунашев А.К. не состоит на учете у врача - психиатра и состоит на учёте у врача - нарколога вследствие эпизодического злоупотребления героином.
Указывает, что данных о том, что Кунашев А.К. по состоянию здоровья не может отбывать наказание в виде лишения свободы, суду не представлено, и с учётом обстоятельств совершения преступления суд пришёл к обоснованному выводу об отсутствии оснований применения в отношении осуждённого правил статей 64 и 73 УК РФ.
Ссылается на то, что срок наказания также назначен с учётом личности Кунашева А.К., мнения участников процесса, его возраста и физических возможностей, которые не препятствуют отбыванию наказания, а также с учётом влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения на неё, выслушав осуждённого Кунашева А.К. в режиме видеоконференц-связи и его защитника, адвоката Шериеву Р.Г., поддержавших доводы жалобы, прокурора Маргушева А.В., полагавшего в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, приговор изменить по другим основаниям, судебная коллегия приходит к следующему.
Вывод суда о виновности осуждённого в преступлении, за которое он осуждён, основан на имеющихся в деле и проверенных судом доказательствах, изложенных в приговоре.
Согласно протоколу личного досмотра Кунашева А.К. от ДД.ММ.ГГГГ, произведённого на участке местности, расположенном на 430-м км ФД "Кавказ" на окраине <адрес> г.о. Баксан КБР, у Кунашева А.К. в заднем правом наружном кармане джинсовых брюк обнаружен и изъят полимерный свёрток чёрного цвета с порошкообразным веществом бежевого цвета; у Кунашева А.К. с ладоней рук и носогубного треугольника произведены смывы (т. 1, л.д. 13-15).
Из протокола осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ следует, что, находясь в подъезде N многоэтажного дома по <адрес>, в <адрес>, Кунашев А.К. пояснил, что в данном подъезде, за металлической трубой, приобрёл для личного употребления без цели сбыта - забрал из тайника закладку с наркотическим средством героин (т. 1, л.д. 43-48).
Согласно акту обследования ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 16 часов 40 минут до 17 часов 10 минут в домовладении в <адрес> (где в тот период проживал Кунашев А.К.), в спальной комнате обнаружены и изъяты два одноразовых шприца с иглами и защитными колпачками объёмом по 0,1 мл каждый, стеклянная ёмкость, один отрезок конвалюты с надписью "Лирика" 300 мг Прегабалин" с 8 капсулами (т. 1, л.д. 24-26)
Изъятое вещество осмотрено (т. 1, л.д. 111-136).
Согласно заключению эксперта изъятое у Кунашева А.К. вещество массой 4,69 г содержит в своём составе аспирин, кофеин и наркотические средства: героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, включённые в Список 1 перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый Постановлением Правительства от ДД.ММ.ГГГГ N .2-3; на внутренних стенках двух медицинских одноразовых шприцов и стеклянного флакона, представленных на экспертизу, выявлены следы наркотических средств героина (диацетилморфин), 6-моноацетилморфина и ацетилкодеина; в представленных на экспертизу восьми капсулах красно-белого цвета содержится сильнодействующее вещество - прегабалин (лирика) общей расчётной массой 3,12 г. (т. 1, л.д. 52-60).
Поскольку Кунашев А.К. от дачи показаний в суде отказался, по ходатайству государственного обвинителя оглашены в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 276 УПК РФ показания, данные им на предварительном следствии в качестве обвиняемого.
Относительно обстоятельств незаконного приобретения и хранения наркотического средства Кунашев А.К. показал, что примерно с февраля 2020 года он периодически употребляет наркотическое средство, героин, которое приобретает через мобильные приложения "Telegram" или "What Sapp" у парня, которого называют "Игорь Юрьевич", заказывая его посредством отправления СМС или голосового сообщения на определённый номер (указал, на какой) со своего телефона (назвал модель телефона и номер). Оплата производилась переводом на телефон "Игоря Юрьевича" через различные банкоматы.
ДД.ММ.ГГГГ, находясь у себя дома, решив употребить наркотическое средство героин, заказал указанным выше способом 1 г героина в долг, так как денег не было. Спустя некоторое время на его телефон пришло СМС - сообщение с адресом места расположения закладки и с фотографией этого места. Он со своим знакомым Свидетель N 5, занимающимся частным извозом, на автомашине Свидетель N 5 поехали в <адрес> остановились. Свидетель N 5 по его просьбе остался ожидать, а он пошёл в <адрес> по этой улице, в первом подъезде которого примерно в 13 часов за металлической трубой нашёл полимерный свёрток чёрного цвета с веществом, подобрав который положил в правый задний наружный карман надетых на него джинсовых брюк, после чего вернулся к автомашине. Сев на переднее пассажирское сиденье, попросил Свидетель N 5 отвезти его обратно в <адрес>.
По пути следования, на 430-м км ФД "Кавказ" по ходу движения со стороны <адрес> в направлении <адрес> их остановили сотрудники ДПС, к ним подошли несколько парней, представились, попросили предъявить документы, удостоверяющие их личность, и спросили, имеются ли у них предметы или вещества, запрещённые к свободному обороту на территории Российской Федерации. Они ответили, что не имеются.
Прибывшая следственно-оперативная группа не обнаружила в автомашине запрещённых предметов или веществ, но изъяла 4 сотовых телефона, один их которых принадлежит ему (номер совпадает с тем, по которому он переписывался с "Игорем Юрьевичем").
В ходе его (Кунашева А.К.) личного досмотра в заднем правом наружном кармане надетых на нём джинсовых брюк сотрудниками полиции обнаружен полимерный свёрток чёрного цвета с порошкообразным веществом бежевого цвета. Он пояснил при изъятии, что в свёртке находится наркотическое средство, героин, которое он приобрёл для личного употребления без цели сбыта; затем на основании судебного решения было произведено обследование его жилища, где обнаружены и изъяты принадлежащие ему два одноразовых шприца с иглами и колпачками объёмом 1,0 мл каждый, стеклянная ёмкость, один отрезок конвалюты с надписью "Лирика 300 мг Прегабалин" с 8 капсулами; с помощью одноразовых шприцев он ранее употребил наркотическое средство, героин, а капсулы приобрёл в <адрес> в одной из аптек для личного употребления примерно в сентябре 2019 года; в дальнейшем он указал место приобретения им наркотического средства (т. 1, л.д. 165-175).
Свидетель Свидетель N 5 на предварительном следствии подтвердил обстоятельства, очевидцем которых явился ДД.ММ.ГГГГ. Его показания совпадают с показаниями осуждённого Кунашева А.К. в этой части (т. 1, л.д. 63-67). Показания оглашены с согласия сторон.
В деле имеются и приведены в приговоре и другие доказательства виновности осуждённого.
Все доказательства, на которых основаны выводы суда, относимы, допустимы, достоверны, а их совокупность достаточна для признания осуждённого виновным.
Действия осуждённого судом правильно квалифицированы по части 2 статьи 228 УК РФ как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершённые в крупном размере.
При назначении наказания судом учтены все указанные в части 3 статьи 60 УК РФ обстоятельства.
Учтены характер и степень общественной опасности совершённого преступления, относящегося в соответствии со статьёй 15 УК РФ к категории тяжких преступлений.
Признаны в соответствии с частью 2 статьи 61 УК РФ смягчающими обстоятельствами и учтены в качестве таковых признание осуждённым вины и раскаяние в содеянном.
В качестве характеризующих обстоятельств учтено, что по месту жительства он характеризуется удовлетворительно, состоит на учёте у врача - нарколога по поводу эпизодического злоупотребления героином, не судим.
Это и все остальные обстоятельства, указанные в апелляционной жалобе, учтены судом при назначении наказания.
Судом назначено с учётом этих обстоятельств минимальное наказание, предусмотренное частью 2 статьи 228 УК РФ, по которой он осуждён.
Оснований для дальнейшего снижения наказания, не имеется.
Вопреки доводам жалобы судом учтено наличие у осуждённого на иждивении больного отца.
В материалах дела имеется выписка из амбулаторной карты отца осуждённого, ФИО10, <данные изъяты> (т. 2, л.д. 148), из которой следует, что он страдает рядом заболеваний. Выписка не содержит данных о том, что он является инвалидом либо нуждается в постороннем уходе.
А наличие у него заболеваний судом учтено.
Судом мотивировано неприменение правил части 6 статьи 15 УК РФ об изменении категории преступления, статьи 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Мотивировано назначение наказания в виде реального лишения свободы.
Наказание соответствует содеянному и личности осуждённого.
Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, в том числе по доводам жалобы, не имеется.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
По смыслу статьи 308 УПК РФ и в соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебном приговоре", если суд придёт к выводу об отсутствии оснований для назначения дополнительных наказаний, указав на это в описательно-мотивировочной части приговора, то в резолютивной его части не требуется указывать, что основное наказание назначается без того или иного вида дополнительного наказания.
Таким образом, по смыслу уголовного и уголовно-процессуального закона, в том числе положений Главы 10 УК РФ ("Назначение наказания"), статей 299, 302, 307, 308 УПК РФ, в приговоре указывается назначенное наказание, основное и дополнительное.
То наказание, которое не назначено, указанию в резолютивной части приговора не подлежит.
В этой связи из резолютивной части приговора следует исключить излишнее указание о назначении наказания "без штрафа и ограничения свободы".
В соответствии со статьёй 58 УК РФ отбывание наказания назначается в исправительных колониях, колониях-поселениях и в воспитательных колониях в зависимости от обстоятельств дела, лица, совершившего преступление, его возраста и других указанных в данной статье обстоятельств.
Такого вида исправительного учреждения, как "колония", статья 58 УК РФ не предусматривает.
Между тем, суд в приговоре указал о необходимости отбывания Кунашевым А.К. наказания в "колонии общего режима".
В соответствии с пунктом "б" части 1 статьи 58 УК РФ следовало указать об отбывании наказания в исправительной колонии общего режима. Соответствующее изменение следует внести в приговор.
При зачёте в срок наказания времени содержания Кунашева А.К. под стражей в качестве меры пресечения судом ошибочно применены положения части 3.1 статьи 72 УК РФ, и этот срок (с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу) зачтён из расчёта 1 день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Между тем, в соответствии с частью 3.2 статьи 72 УК РФ время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осуждённых за преступления, предусмотренные частями 2 и 3 статьи 228 УК РФ.
Кунашев А.К. осуждён за совершение преступления, предусмотренного частью 2 статьи 228 УК РФ. Время содержания его под стражей в качестве меры пресечения следовало зачесть в соответствии с правилами части 3.2 статьи 72 УК РФ день за день. Суд ошибочно применил положения части 3.1 статьи 72 УК РФ и засчитал этот срок из расчёта 1 день за полтора дня.
Однако в связи с отсутствием апелляционного повода судебная коллегия не принимает решения по данному вопросу.
В остальной части приговор следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Руководствуясь статьями 389.15, 389.19, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Баксанского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Кунашева Арсена Казбековича изменить.
Исключить из резолютивной части приговора указание о назначении наказания "без штрафа и ограничения свободы" как излишнее.
Дополнить резолютивную часть приговора указанием об отбывании наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи:


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка