Определение Судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СВЕРДЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 23 августа 2021 года Дело N 22-5733/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе: председательствующего Шестакова С.В., судей Русановой И.Л., Анисимковой И.А.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Пархоменко Н.А.,

переводчика Шарифова Б.М.,

осужденного Хоразмова П.С.,

адвоката Зорникова М.В., осуществляющего защиту осужденного Хоразмова П.С. по назначению суда,

при секретаре судебного заседания Кузнецовой В.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ХоразмоваП.С. и апелляционному представлению заместителя прокурора Кировского района г. Екатеринбурга Боднарука А.Б. на приговор Кировского районного суда г.Екатеринбурга от 29 апреля 2021 года, которым

Хоразмов Паншер Сайфуллоевич,

<дата> года рождения, гражданин РТ, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 09 годам 06 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В срок наказания зачтено время содержания Хоразмова П.С. под стражей с 18 ноября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств, распределены процессуальные издержки.

Заслушав доклад судьи Русановой И.Л., выступление прокурора Пархоменко Н.А. полагавшей приговор суда отменить и вынести новый апелляционный приговор по доводам апелляционного представления, мнения осужденного Хоразмова П.С., адвоката Зорникова М.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

приговором суда Хоразмов П.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства героина (диацетилморфина) общей массой не менее 13,77 грамма, что составляет крупный размер, с использованием информационно-коммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено в Кировском административном районе г.Екатеринбурга при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Хоразмов П.С. вину признал частично.

В апелляционной жалобе осужденный Хоразмов П.С. считает приговор подлежащим изменению в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела.

Полагает, что в судебном заседании не нашел своего подтверждения квалифицирующий признак "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), поэтому просит его исключить. Согласно протоколу осмотра предметов в его сотовом телефоне имеется информация о получении им сведений от неустановленного лица, однако информация, свидетельствующая о выполнении им объективной стороны состава преступления с использованием информационно-телекоммуникационных сетей "Интернет", отсутствует.

Считает, что в его действиях имеет место добровольный отказ от преступления. Обосновывает это тем, что он не имеет постоянного места жительства и регистрации в г.Екатеринбурге, сам добровольно сообщил сотрудникам полиции о месте нахождения наркотических средств в квартире дома по ул. <адрес> в г.Екатеринбурге, которую арендовало неустановленное лицо "АДС"". При этом уголовное дело до производства осмотра данной квартиры возбуждено не было. Кроме того, только с его слов сотрудникам полиции стало известно и о месте нахождения "закладки" с наркотическим средством по ул. <адрес>. Осужденный считает, что если бы он не рассказал сотрудникам полиции данную информацию, то другие лица имели реальную возможность довести свой умысел до конца. Вместе с тем, он добровольно и окончательно прекратил действия, направленные на совершение этого преступления. Таким образом, полагает, что состав преступления, предусмотренный ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, в его действиях отсутствует; фактически им совершено хранение наркотических средств в крупном размере, к нему должно быть применено примечание 1 к ст. 228 УК РФ.

Просит учесть, что в судебном заседании он давал правдивые, последовательные показания. В связи с финансовыми трудностями он искал работу, но в итоге его обманули. Просит признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, на основании п. "д" ч. 1 ст. 61 УК РФ совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, поскольку он находился без средств к существованию, кроме того, у него на иждивении находятся родители, жена и малолетний ребенок, которым он должен помогать.

Обращает внимание на обстоятельства, смягчающие наказание, такие как явка с повинной, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, молодой возраст, наличие на иждивении ребенка, помощь родителям, состояние здоровья его самого и его близких родственников, в том числе отца, у которого И, совершение преступления в силу тяжелых жизненных обстоятельств, нахождение в невменяемом состоянии в момент совершения преступления, служба в "горячих точках", получение травмы, а также то, что он состоит на учете у Н и страдает ПР, которые просит принять во внимание и учесть при назначении наказания.

Также просит вернуть ему или иному лицу сотовый телефон ""Ноnоr", поскольку данный телефон является подарком и в нем сохранена личная информация.

Таким образом, автор жалобы просит приговор изменить, исключить квалифицирующий признак "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), с учетом совокупности обстоятельств, смягчающих наказание, смягчить наказание, применить положения ст. 66, ст. 64 УК РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Кировского района г. Екатеринбурга Боднарук А.Б. полагает, что приговор в отношении Хоразмова П.С. является необоснованным и подлежащим отмене в связи с нарушением судом требований ст. 307 УПК РФ.

В обоснование своих доводов прокурор указывает на то, что в описательно-мотивировочной части приговора судом установлено, что Хоразмов П.С. выполнил действия по приобретению, хранению, фасовке, упаковке и размещению наркотического средства в целях сбыта. Вместе с тем, после проверки и оценки доказательств суд пришел к выводу о том, что Хоразмов П.С. в целях сбыта наркотических средств обговорил с соучастниками условия своей деятельности в качестве курьера, приобрел совместно с ними наркотические средства, хранил их при себе и по месту жительства с целью сбыта посредством оборудования новых тайников. При этом, по мнению прокурора, суд не указал ранее установленные обстоятельства о том, что ХоразмовП.С. приобрел, хранил наркотические средства, затем расфасовал их в свертки, поместил в них магнит, часть наркотических средств спрятал в тайник. Тем самым суд допустил противоречия, фактически изменил обвинение, о чем свое решение в этой части никак не мотивировал.

Кроме того, ссылаясь на разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, данные в постановлении от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", прокурор указывает, что в описательно-мотивировочной части приговора суд привел обстоятельства, послужившие основанием для вывода о наличии в действиях ХоразмоваП.С. квалифицирующих признаков "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), "группой лиц по предварительному сговору", однако, вывод относительно квалификации содеянного как "покушение", в том числе наличие квалифицирующего признака "в крупном размере", надлежащим образом не мотивировал.

При этом судом установлено, что преступление Хоразмовым П.С. совершено с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет", а действия Хоразмова П.С. квалифицированы как с использованием информационно-коммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Также прокурор указывает, что судом были оглашены протоколы допросов Хоразмова П.С., согласно которым он вину признавал в полном объеме, в содеянном раскаялся. Суд, оценивая показания Хоразмова П.С., данные в ходе следствия и в судебном заседании, указал, что доверяет сведениям, изложенным им в протоколах дополнительных допросов. При этом признание вины в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ суд не учел и не признал.

Таким образом, автор представления просит приговор в отношении Хоразмова П.С. отменить, в связи с тем, что допущенные судом нарушения устранимы в суде апелляционной инстанции, постановить новый приговор. Признать Хоразмова П.С. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, то есть в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенном с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. В соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, признание Хоразмовым П.С. вины, снизить наказание до 09 лет 05 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Проверив представленные материалы дела, изучив доводы апелляционного представления прокурора, апелляционной жалобы осужденного Хоразмова П.С., заслушав участников судебного разбирательства, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Хоразмова П.С. в совершении преступления, за которое он осужден, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на исследованных в судебном разбирательстве доказательствах, которым суд в приговоре дал надлежащую юридическую оценку.

Допрошенный в ходе предварительного расследования в качестве обвиняемого Хоразмов П.С. пояснял, что он ранее являлся потребителем наркотических средств. 16 ноября 2020 года приехал в г. Екатеринбург по предложению лица по имени "АДС", его встретили в кв. дома по ул. <адрес>, предложили работу курьером по распространению наркотических средств, на которую он согласился. 17 ноября 2020 года он вместе с двумя мужчинами, один из которых был "АДС", на автомобиле проехали на Сибирский тракт, где в лесу приобрели "закладку" с наркотическим средством, которую перевезли в вышеуказанную квартиру. В квартире приобретенное наркотическое средство расфасовали на мелкие свертки, в которые поместили магниты и обмотали скотчем. Далее ему передали телефонный контакт под именем "Д", который объяснил ему правила размещения наркотических средств в тайники и которому он должен был направлять фото с координатами и описанием мест "закладок" с наркотическими средствами. 18 ноября 2020 года он взял 15 свертков с наркотическими средствами, один сверток разместил на ул. <адрес> у дома , позвонил лицу под ником "Д" и сразу был задержан сотрудниками полиции. В отделе полиции у него были изъяты оставшиеся 14 свертков с наркотическими средствами и сотовый телефон. Далее он сообщил о том, что по месту его проживания хранится оставшееся наркотическое средство, которое также было предназначено для сбыта.

Указанные показания суд обоснованно привел в приговоре, поскольку они даны в присутствии защитника после разъяснения Хоразмову П.С. его прав, в присутствии переводчика, в том числе и права не свидетельствовать против себя самого и своих близких родственников, давать показания на родном языке, которые согласуются с показаниями свидетелей и письменными материалами дела.

Судом обоснованно признаны достоверными и положены в основу приговора показания свидетеля ФИО 1 о том, что он является оперуполномоченным отдела по борьбе с незаконным оборотом наркотиков УМВД России по г. Екатеринбургу, в его отделе имелась оперативная информация о том, что 18 ноября 2020 года будет осуществляться незаконный сбыт наркотических средств. Было организовано оперативно-розыскное мероприятие "Наблюдение" у дома по ул. <адрес>, задержан Хоразмов П.С., который подозревался в незаконном обороте наркотических средств. Хоразмов П.С. был доставлен в отдел полиции. В ходе личного досмотра у Хоразмова П.С. обнаружены и изъяты из верхнего наружного кармана сумки, надетой на нем, 14 полимерных свертков, с веществом внутри. Также были изъяты два сотовых телефона марки "Хонор" и "Самсунг". Далее ими было принято решение о проведении осмотра квартиры, где проживал Хоразмов П.С., по адресу: <адрес>, дом кв. . В ходе проведенного осмотра квартиры на столе в кружке обнаружены и изъяты полимерные свертки в количестве 30 штук с веществом внутри, упаковочный материал.

Показания указанного свидетеля были оглашены судом в соответствии с ч.1 ст. 281 УПК РФ с согласия сторон.

Согласно протоколу личного досмотра у Хоразмова П.С. было обнаружено и изъято: из верхнего наружного кармана сумки, перекинутой через плечо, 14 полимерных свертков, внутри которых находятся магниты с веществом светлого цвета; из нижнего наружного кармана куртки обнаружены и изъяты телефон марки "Honor 8A" и телефон марки "Samsung".

В ходе осмотра телефона "Honor 8A", принадлежащего Хоразмову П.С., в приложении "Телеграмм" обнаружена переписка с контактом "АДС" 17 ноября 2020 года, 18 ноября 2020 года, переписка с контактом "Д", которому Хоразмов П.С. сообщает, что начинает работу в районе ЖБИ, после чего в 17:07 контакту "Д" направлена фотография участка местности около многоэтажного дома, имеется металлический забор, край которого обведен кружком синего цвета, сообщены координаты "".

Согласно протоколу осмотра места происшествия от 19 ноября 2020 года в районе дома по ул. <адрес> в Кировском районе г. Екатеринбурга (географические координаты ), на металлическом заборе обнаружен и изъят сверток, упакованный в полимерный материал черного цвета с магнитом.

Согласно протоколу осмотра места происшествия - квартиры дома " по ул.<адрес>, в которой проживал Хоразмов П.С., в комнате на журнальном столике в кружке было обнаружено и изъято 30 полимерных свертков черного цвета с магнитами внутри, с содержимым.

Согласно справке о предварительном исследовании N 4896 от 19 ноября 2020 года, вещество, представленное на исследование в 14 свертках, изъятых при личном досмотре Хоразмова П.С., содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин). Масса наркотического средства составила: 0,32 г, 0,34 г, 0,35 г, 0,33 г, 0,27 г, 0,35г, 0,26 г, 0,26 г, 0,36 г, 0,29 г, 0,32 г, 0,32 г, 0,29 г, 0,26 г, общая масса в четырнадцати свертках составила 4, 32 грамма.

Согласно справке о предварительном исследовании N 4897 от 19 ноября 2020 года представленные вещества (объекты N), изъятые в ходе осмотра квартиры дома по ул. <адрес>, содержат наркотическое средство героин (диацетилморфин), общая масса в представленных 10 свертках составила 3, 17 грамма.

Согласно заключению эксперта N 10754 от 07 декабря 2020 года, представленные на экспертизу вещества (объекты N), изъятые в ходе личного досмотра ХоразмоваП.С. и в ходе осмотра его квартиры, содержат в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин) общей массой 12, 98 грамма.

Из справки о предварительном исследовании N 4913 от 20 ноября 2020 года и заключения эксперта N 11226 от 24 ноября 2020 года следует, что представленное на исследование вещество, изъятое в ходе осмотра места происшествия - участка местности у дома по ул. <адрес>, содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин) массой 0,31 г.

Выводы экспертов надлежащим образом мотивированы, экспертизы проведены специалистами, имеющими высшее образование, экспертную специальность - исследование наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, длительный стаж экспертной деятельности. Не доверять выводам экспертов у судебной коллегии оснований не имеется.

Исследованные доказательства с очевидностью подтверждают то обстоятельство, что Хоразмов П.С. 17 ноября 2020 года по предложению неустановленного в ходе предварительного расследования лица согласился осуществлять незаконный сбыт наркотических средств неопределенному кругу лиц путем размещения наркотических средств в тайники на территории г. Екатеринбурга и последующего сообщения координат мест "закладок" через сеть "Интернет" неустановленному в ходе предварительного расследования лицу под ником "Д". 17 ноября 2020 года Хоразмов П.С. совместно с неустановленными в ходе предварительного расследования лицами забрал закладку с наркотическим средством героином, который перевез по месту проживания: г<адрес> дом , квартира , где вместе расфасовали его мелкими партиями в 45 свертков. 18 ноября 2020 года Хоразмов П.С. 15 свертков с наркотиками поместил в свою сумку с целью незаконного сбыта, прошел на <адрес>, где в районе дома 2 оборудовал "закладку", поместив туда один сверток с наркотическим средством, сделал фото, используя принадлежащий ему сотовый телефон "Honor 8A". Фото направить неустановленному лицу под ником "Д" не успел, так как был задержан сотрудниками полиции, наркотическое средство изъято из незаконного оборота.

Доводы Хоразмова П.С. о том, что он добровольно выдал наркотические средства, хранящиеся в квартире, и наркотические средства, обнаруженные в "закладке", о которых сотрудникам полиции не было известно, а также о том, что имел место его добровольный отказ от совершения преступления, основаны на неверном толковании норм уголовного закона, поскольку наркотические средства Хоразмов П.С. приобрел и хранил с целью незаконного сбыта, в связи с чем примечание 1 к ст. 228 УК РФ применению не подлежит. Кроме того, в соответствии со ст. 31 УК РФ добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий, непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца. ХоразмовП.С. не смог довести преступление до конца по независящим от него обстоятельствам, так как был задержан сотрудниками полиции в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", поскольку у сотрудников полиции имелась информация о причастности Хоразмова П.С. к незаконному обороту наркотических средств, о чем свидетельствуют показания свидетеля ФИО 1, им было известно о том, что Хоразмов П.С. проживает по <адрес> в доме ", кв. . Наркотическое средство из "закладки" сотрудники полиции изъяли, используя сотовый телефон, принадлежащий Хоразмову П.С., так как в нем имелось фото и географические координаты места нахождения тайника с наркотиком.

Суд пришел к обоснованному выводу о том, что вина Хоразмова П.С. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в крупном размере, которые не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, нашла свое подтверждение.

Квалифицирующий признак совершения преступления группой лиц по предварительному сговору также нашел своё полное подтверждение, поскольку переписка в телефоне Хоразмова П.С. велась с неустановленными в ходе предварительного расследования лицами, с которыми он заранее договорился о незаконном сбыте наркотических средств путем их размещения в "закладки", с этой целью приехал в г. Екатеринбург, где вместе они проследовали к месту нахождения тайника с наркотиками, забрали их, перевезли по месту проживания, расфасовали, затем дали Хоразмову П.С. инструкции по их размещению в "закладки", и направлению сведений о размещенных наркотических средствах.

Квалифицирующий признак использования информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), также нашел свое подтверждение, поскольку именно с использованием сети "Интернет" совершался незаконный сбыт наркотических средств неустановленному кругу лиц.

Вместе с тем, давая юридическую квалификацию действиям Хоразмова П.С. по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, суд неверно изложил квалифицирующий признак с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), указав в приговоре информационно-коммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"). Судебная коллегия считает, что данное нарушение может быть устранено путем внесения изменений в приговор, поскольку выводы суда о квалификации действий Хоразмова П.С. в приговоре надлежащим образом мотивированы и противоречий не усматривается.

Судебная коллегия полагает, что Хоразмова П.С. следует считать осужденным по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в крупном размере.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционного представления прокурора в части допущенных судом нарушений норм ст. 307 УПК РФ, поскольку описательно-мотивировочная часть приговора содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей; доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении осужденного, выводы о признании обвинения обоснованным, квалификации преступления.

Назначая наказание осужденному, суд обоснованно учел характер и степень общественной опасности совершенного Хоразмовым П.С. преступления, относящегося к категории особо тяжких, данные об его личности, обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом первой инстанции учтены в соответствии с п.п. "г", "и" ч.1 ст. 61 УК РФ активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие малолетнего ребенка, в соответствии с ч.2 ст.61УК РФ - раскаяние в содеянном, его состояние здоровья, наличие тяжелых заболеваний, оказание помощи родителям и супруге.

Судебная коллегия не усматривает оснований для учета в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "д" ч.1 ст. 61 УК РФ, совершения преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, поскольку таких обстоятельств судом не установлено и осужденным не представлено. Хоразмов П.С. согласился заниматься незаконным сбытом наркотических средств, поскольку сам ранее являлся потребителем наркотических средств, имел намерение заработать таким способом денежные средства.