Определение Судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СВЕРДЛОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 2 сентября 2021 года Дело N 22-5336/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Ибатуллиной Е.Н.,

судей Алексейцевой Е.В., Ракимовой С.С.,

при секретаре Ахметхановой Н.Ф.,

с участием:

осужденного Герасимова А.М., его защитника - адвоката Саргсяна С.Ж., представившего удостоверение N 1645 и ордер N 113608 от 18 августа 2021 года, а также адвоката Бардиновой Е.А., представившей удостоверение N 3831 и ордер N 106377 от 29 июля 2021 года,

осужденного Невзорова А.А., его защитника - адвоката Черкасовой В.А., представившей удостоверение N 3721 и ордер N 03 августа 2021 года,

прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области АзановаП.П.,

рассмотрела в открытом судебном заседании с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя - старшего помощника Сысертского межрайонного прокурора Халлиева Т.С., апелляционной жалобе и дополнению к ней осужденного Невзорова А.А. на приговор Сысертского районного суда Свердловской области от 15 марта 2021 года, которым

Герасимов Андрей Михайлович,

родившийся <дата>

в <адрес>,

ранее судимый:

- 27 ноября 2015 года Серовским районным судом Свердловской области по п. "а" ч.2 ст. 115, п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ к 01 году 06 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытию наказания 25 мая 2017 года из ФКУ ИК-53 г. Верхотурье Свердловской области;

- 28 ноября 2019 года Сысертским районным судом Свердловской области по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 01 году исправительных работ с удержанием 10% заработка, снят с учета в уголовно-исполнительной инспекции 27 февраля 2021 года,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 03 годам 06 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания Герасимова А.М. под стражей в период с 04 ноября 2020 года по 05 ноября 2020 года, с 15 марта 2020 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

Невзоров Андрей Александрович,

родившийся <дата>

в <адрес>,

ранее судимый:

- 25 августа 2014 года Сысертским районным судом Свердловской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ст.73 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года, условно с испытательным сроком на 3 года, со штрафом 15000 руб.;

- 06 апреля 2017 года Сысертским районным судом Свердловской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением положений ч.5 ст.74, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожден 25 июня 2019 года постановлением Верхотурского районного суда Свердловской области от 13 июня 2019 года, которым в соответствии со ст. 80 УК РФ неотбытое наказание заменено на ограничение свободы сроком на 1 год 9 месяцев 23 дня; на 15 марта 2021 года не отбыто 9 дней ограничения свободы,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 04 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично в виде 2 дней присоединена неотбытая часть наказания по приговору Сысертского районного суда Свердловской области от 06 апреля 2017 года, окончательно назначено наказание в виде 04 лет 02 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания Невзорова А.А. под стражей в период с 04 ноября 2020 года по 05 ноября 2020 года, с 15 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств, взысканы в доход федерального бюджета процессуальные издержки: с Герасимова - в сумме 6325 рублей, с Невзорова - в сумме 4887 рублей.

Заслушав доклад судьи Ибатуллиной Е.Н., выступления осужденных Герасимова А.М. и Невзорова А.А., адвокатов Саргсяна С.Ж., Черкасовой В.А., поддержавших доводы апелляционного представления прокурора и апелляционной жалобы с дополнениями к ней осужденного Невзорова А.А., мнение прокурора Азанова П.П., возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы и поддержавшего апелляционное представление, просившего приговор суда изменить только по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

приговором суда Герасимов А.М., Невзоров А.А. признаны виновными в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - производного N-метилэфедрона, массой не менее 1,65 грамма.

03 ноября 2020 года около 16:00 Невзоров А.А. и Герасимов А.М., находясь в г.Сысерти, дистанционно посредством сети "Интернет" совместно приобрели для личного употребления указанное наркотическое средство в крупном размере, которое извлекли из тайника в <адрес>. Часть совместно приобретенного наркотического средства Герасимов А.М. и Невзоров А.А. разместили в сигареты, которые разделили между собой и хранили при себе без цели сбыта. Кроме того, Невзоров А.А. хранил в своей шапке и оставшуюся в полимерном свертке часть наркотика. При задержании в этот же день сотрудниками ГКОН МО МВД России "Сысертский" с 21:00 до 21:10 наркотические средства изъяты у Герасимова А.М. - в значительном размере массой 0,49 грамма, у Невзорова А.А. - в крупном размере массой 1,16 грамма.

Преступление совершено в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Халлиев Т.С., не оспаривая осуждение Герасимова и Невзорова, полагает ошибочным указание суда на наличие у них судимостей как в числе данных о личности, так и при установлении рецидива преступлений с определением его вида. По мнению прокурора, суд тем самым фактически дважды учел наличие судимостей у каждого осужденного, что нарушает требования ст.63, 60 УК РФ, а потому просит приговор изменить, на странице 10 в абзацах 5 и 10 исключить указания суда на наличие судимостей у Герасимова и Невзорова, в остальной части предлагает приговор оставить без изменения.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный Невзоров А.А. утверждает о нарушении уголовного закона органами предварительного следствия и судом, считает приговор несправедливым, поскольку не учтены положения п. "и" ч. 1 ст. 61, ч. 2 ст. 61 УК РФ и установлен особо опасный рецидив. Не оспаривая совместное с Герасимовым А.М. приобретение наркотика, Невзоров считает, что вес вещества определен неправильно, поскольку они приобрели 1 грамм наркотического средства, поместили его в сигареты, "выпотрошенные почти наполовину", изъятое у них наркотическое средство взвешено вместе с табаком, занимавшим в сигаретах большую часть, что существенно увеличило реальную массу наркотика, частью которого табак не является. Считает, что экспертиза проведена с нарушением закона, следствие - односторонне и с обвинительным уклоном для предъявления более тяжкого обвинения, чем ими совершено фактически. Отмечает, что его замечания следователь оставил без внимания и не устранил допущенные экспертами нарушения. Считает, что заключение экспертизы и наркотическое средство в том виде и объеме, как оно представлено экспертам, получены с нарушением уголовно-процессуального закона, являются недопустимыми доказательствами. Оспаривает вывод о наличии особо опасного рецидива преступлений, полагая, что п. "а" ч.3 ст.18 УК РФ применен быть не мог, поскольку осуждение по приговору от 25 августа 2014 года было условным, к реальному лишению свободы осужден приговором от 6 апреля 2017 года, то есть один раз, и в его действиях имеется опасный рецидив преступлений, согласно п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ. Просит приговор отменить, уголовное дело вернуть прокурору для устранения нарушений и дальнейшего разбирательства по существу.

В судебном заседании при рассмотрении жалобы Невзоров уточнил, что в нарушение закона эксперт, не отделив табак от наркотического средства, исследовал полностью сигареты и кем-то оставленный в пачке окурок, куда ничего не досыпали и не добавляли. Оспаривает вывод суда о приобретении наркотика в крупном размере, поскольку покупали фактически только один грамм. Замечания на выводы экспертов сообщил следователю устно, но письменных замечаний или ходатайств не подавал. Считает, что не мог реализовать свои права на следствии, а потому просит приговор отменить.

Проверив представленные материалы дела, изучив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы с дополнением к ней, заслушав мнения участников судебного разбирательства, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы в приговоре соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции, что не оспаривается сторонами. Фактические обстоятельства совершения преступления, за которое осуждены Герасимов и Невзоров, установлены из исследованных в судебном заседании доказательств, подробно изложенных в приговоре, которым суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 87-89 УПК РФ.

Все приведенные в приговоре доказательства, которыми суд обосновал выводы о виновности осужденных, соответствуют требованиям уголовно-процессуального закона, являются допустимыми и относимыми, достоверными, а в совокупности достаточными для их осуждения.

Из показаний осужденных Герасимова и Невзорова, признавших вину полностью, суд установил следующее. Как последовательно поясняли оба осужденных, они договорились о совместном приобретении наркотического средства, для чего "скинуться пополам" деньгами. После этого Невзоров дистанционно заказал "скорость" массой 1 грамм, получил адрес "закладки" в г.Екатеринбурге. Прибыв вместе к месту тайника, Невзоров нашел сверток с наркотиком в черной изоленте, распаковал его и, достав из пакетика "зип-лок" наркотическое средство, "забил" его часть в две сигареты, одну отдал Герасимову, а вторую забрал себе, как и пакет с оставшимся наркотическим средством, положив в шапку. По дороге в г.Сысерти автомашину остановили сотрудники полиции и изъяли у Невзорова - сигарету с наркотиком и его остатки в пакете "зип-лок", у Герасимова - лежащие в одной пачке сигарету с наркотиком и окурок, куда наркотическое средство могло попасть с той сигареты, окурок хотел докурить позже. Герасимов и Невзоров подтвердили, что при понятых изъятые вещества были надлежаще упакованы и опечатаны, все удостоверили правильность содержания протоколов личного досмотра.

У суда апелляционной инстанции не имеется оснований не доверять признательным показаниям осужденных, положенным в основу приговора. они последовательны и подробны, не противоречивы, получены в соответствии с требованиями норм уголовно-процессуального закона и в присутствии защитника, проверены судом и проанализированы в приговоре, где подтверждены иными доказательствами.

С согласия сторон в порядке и по основаниям, предусмотренным ст.281 УПК РФ, судом оглашены показания свидетелей А., Ш., В. и Ч., данные ими в ходе досудебного производства. Осужденные не оспаривают показания данных свидетелей.

Как следует из показаний и рапорта свидетеля Ш., в ГКОН МО МВД России "Сысертский" имелась оперативная информация об употреблении Герасимовым и Невзоровым наркотиков. 03 ноября 2020 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" с сотрудниками ГИБДД остановили автомобиль, пассажиры которого Герасимов и Невзоров в ходе личного досмотра подтвердили, что имеют при себе наркотические средства, у Герасимова изъята пачка с 2 сигаретами с порошкообразным веществом; у Невзорова - из надетой на нем шапки изъяли пакет "зип-лок" с белым веществом, из кармана брюк пачку с 1 сигаретой с порошкообразным веществом. Все изъятое сразу упаковали и опечатали в присутствии понятых и досматриваемых, замечаний не было. Также изъяли у Невзорова телефон "Хонор" и банковские карты.

Свидетель А. в качестве понятого участвовал при личном досмотре подсудимых в отделе полиции, подтвердил суду свои показания о соблюдении порядка и фиксации хода досмотра, в результате чего изъяли запрещенные вещества из одежды обоих задержанных. При этом в кармане куртки Герасимова нашли пачку с двумя сигаретами с веществом, а из шапки, надетой на голову Невзорова, изъяли пакетик с веществом внутри, а из кармана его брюк - сигарету с веществом. Каждый досматриваемый заявлял, что ему лично принадлежат изъятые у него вещества, которые были надлежаще упакованы без замечаний со стороны участников.

Свидетели В. и Ч. давали показания о поездке с Герасимовым и Невзоровым в г.Екатеринбург, где Невзоров дал Ч. ввести в навигатор координаты, по которым прибыли на место, там Невзоров и Герасимов ушли во двор дома, отсутствовали минут 15-20. На обратном пути при въезде в с.Кашино их остановили сотрудники ГИБДД, в отделе полиции при личном досмотре у Герасимова и Невзорова изъяли наркотики.

Показания свидетелей непротиворечивы, подтверждены приведенными в приговоре доказательствами, которые проанализированы в совокупности, являющейся достаточной для осуждения Герасимова и Невзорова.

В основу приговора суд правильно положил протоколы личного досмотра Герасимова и Невзорова, согласующиеся с приведенными выше показаниями свидетелей; протоколы осмотра изъятых у них предметов и места происшествия во дворе <адрес> в <адрес>, где Герасимов и Невзоров подобрали "закладку", что подтверждено при осмотре телефона "Honor 9 Lite", изъятого у Невзорова. В частности, в телефоне обнаружено приложение ..., при открытии которого имеется открытая вкладка магазина ... с завершенным в нем заказом от 03.11.2020 16.08, в магазине ... вещество: ALPHA-PVP БЕЛЫЙ Гигантский кристалл VHQ, местоположение Екатеринбург, центр, цена 0,00214749 BTC (по курcу 1 BTC = 1 128 869 RUB), количество 1 г., тип моментальный", есть ссылка на фотохостинг ..., при переходе по ней - фото местности около подъезда многоквартирного дома, участок на земле отмечен в редакторе красным крестиком, комментарий к ссылке "maf1) <адрес> последний подъезд лицом к подъезду слева в травке черная изолента". Не влияет на выводы суда то, что стоимость наркотика к оплате указана 2424 рубля, хотя Невзоров сообщил Герасимову про 2700 рублей. Осужденные не отрицают, что Герасимов передал Невзорову 1350 рублей для оплаты приобретаемого ими совместно наркотического средства.

Судебная коллегия отвергает как ошибочное толкование закона и доводы Невзорова о необходимости учесть только тот вес наркотического средства - 1 грамм, который фигурирует в сообщении о тайнике.

Ни указанный в сообщении о продаже вес, ни сумма оплаты не влекут иных выводов о весе изъятого наркотического средства. Герасимов и Невзоров не отрицают, что подобрали именно ту "закладку", координаты которой обнаружены на фотографии в телефоне Невзорова, тут же из поднятого пакета часть "забили в сигареты" для употребления, а часть оставили в том же пакете "зип-лок", иных манипуляций они не производили. Именно эти пакетик и сигареты, в которые ими были помещены наркотические средства, изъяты у них сотрудниками полиции.

Таким образом, осужденные подлежат уголовной ответственности по направленности умысла за фактически совершенные действия с теми частями наркотического средства, которые у них изъяты.

Вид и массы наркотических средств в каждой из изъятых упаковок достоверно и точно установлены на основании справки о предварительном исследовании N 4683 и заключения эксперта N 10356.

Вопреки мнению осужденного Невзорова, судом верно указаны в приговоре вид и размер каждой части наркотического средства, как и его массы в целом, что соответствует предъявленному обвинению.

Никаких разночтений по виду и массе наркотического средства как в частях, так и в целом, приговор и материалы дела не содержат.

Судебная коллегия считает надуманными заявления Невзорова о признании недопустимыми доказательствами заключения эксперта и наркотического средства как вещественного доказательства. Никаких обстоятельств, которые бы влекли иное решение, по делу не установлено, стороной защиты не приведено. Изъятие всех частей наркотического средства состоялось в установленном законом порядке, что сторонами не оспаривается. Согласно совокупности доказательств, в числе которых заключение эксперта и справка об исследовании, протоколы личного досмотра и осмотра предметов, установлено, что все изъятые вещества изначально поступали экспертам без нарушения целостности упаковки, что также сторонами не оспаривается.

Ссылки Невзорова на отсутствие наркотика в изъятом у Герасимова окурке несостоятельны. Сам Герасимов не исключает возможность наличия в окурке наркотического вещества, что явствует и по обстоятельствам его сохранения в пачке с другой сигаретой, имеющей аналогичное содержимое.

При вскрытии упаковок, где находились изъятые у осужденных сигареты и окурок, экспертами установлено, что курки каждой сигареты и части сигареты ("окурок") заполнены одинаково веществом коричневого цвета с пылевидными наслоениями белого вещества, то есть содержимое целых сигарет и окурка были явно аналогичны (т.1 л.д. 11), что подтверждено при экспертном исследовании, когда установлено, что в каждой сигарете и части сигареты находится одно и то же наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, содержащее одно синтетическое вещество с одним и тем же химическим составом. При этом экспертами был определен вес вещества в каждой курке сигарет отдельно.

Являются надуманными доводы осужденного Невзорова о проведении экспертизы с нарушениями закона. Положенные в основу приговора справка о предварительном исследовании и заключение экспертов в полной мере соответствуют требованиям закона, используемым методикам, положениям ст. 204 УПК РФ, оснований не доверять им не имеется. Ссылки в жалобе на игнорирование следователем замечаний осужденного не соответствуют материалам дела, согласно которым никаких замечаний или ходатайств не имелось, в том числе при ознакомлении с постановлением о назначении экспертизы от 05.11.2020, с экспертным заключением в порядке ст.206 УПК РФ от 19.01.2021 (т.1 л.д. 73, 80), с материалами уголовного дела в порядке ст.217 УПК РФ, которые производились с участием защитника. Ходатайств о проведении дополнительной или повторной экспертизы в порядке ст.207 УПК РФ от Невзорова или других участников процесса не поступало ни в ходе предварительного следствия, ни в судебном заседании.

Доводы осужденного Невзорова о невозможности реализовать свои права в ходе предварительного следствия не содержат конкретных данных и опровергаются материалами уголовного дела и судебного следствия.

Ссылки Невзорова на то, что экспертами не отделено наркотическое средство от табака, на законе не основаны.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002, значительный, крупный и особо крупный размеры, применяемые для наркотического средства списка I, определяются по наркотическому средству, для которого установлены более строгие меры контроля, весом всей смеси, в состав которой входит хотя бы одно наркотическое средство, перечисленное в списке I, независимо от его содержания в смеси.

Как следует из описания в приговоре преступного деяния, признанного судом доказанным в отношении каждого осужденного, и в соответствии с пределами предъявленного им обвинения, общий умысел у Герасимова и Невзорова имелся лишь на приобретение ими совместно из "закладки" всей массы наркотического средства в крупном размере не менее 1,65 грамма. Как установлено судом, после совместного приобретения наркотика Герасимов и Невзоров не достигали договоренности на его совместное хранение, сразу около тайника они разделили наркотическое средство и в дальнейшем действовали уже самостоятельно с умыслом каждого на хранение именно тех частей наркотического средства, которые были у него изъяты.