Дата принятия: 26 февраля 2021г.
Номер документа: 22-503/2021
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ХАБАРОВСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 26 февраля 2021 года Дело N 22-503/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:
председательствующего судьи Королёвой И.Б.,
судей Брусиловской В.В., Яковлевой Н.В.,
при секретаре Лебедихиной Е.Н.,
с участием прокурора Моисеенко Е.О.,
осужденного Сергиенко И.В. (в режиме видеоконференцсвязи),
адвоката Гагаркиной Е.С., предъявившей ордер N 4179 от 08 февраля 2021 года,
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Гагаркиной Е.С. на приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 19 ноября 2020 года, по которому
Сергиенко И.В., <данные изъяты>, ранее судимый:
- 16 декабря 2019 года приговором Центрального районного суда г.Хабаровска по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "а,г" УК РФ к 6 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
- 21 января 2020 года приговором Индустриального районного суда г.Хабаровска по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ к 6 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Центрального районного суда г.Хабаровска от 16 декабря 2019 года окончательно определено 7 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
осужден по ст. 228.1 ч. 3 п. "а, б" УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ к 7 годам лишения свободы; ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ст. 174.1 ч. 1 УК РФ к штрафу в размере 30 000 рублей. Изменена категория преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.4 п. "г" УК РФ, с особо тяжкого на тяжкое. В соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний определено 9 лет лишения свободы и штраф в размере 30 000 рублей. В соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания назначенного по данному приговору и наказания, назначенного по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 21 января 2020 года, окончательно определено 11 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и штраф в размере 30 000 рублей. Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно. Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок наказания, наказание отбытое по приговору Центрального районного суда г.Хабаровска от 16 декабря 2019 года, по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 21 января 2020 года в период с 16 декабря 2019 года по 18 ноября 2020 года, а также время содержания под стражей с 19 ноября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Денежные средства в размере 188 400 рублей конфискованы на основании ст.104.2 УК РФ. Разрешена судьба вещественных доказательств;
УСТАНОВИЛА:
Сергиенко И.В. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в значительном размере (производного N-метилэфедрона общей массой 0,24 грамма) путём помещения в тайник вблизи <адрес> группой лиц по предварительному сговору с иным лицом, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "интернет") в период времени с 05 часов 20 минут до 10 часов 30 минут 18 ноября 2019 года, иному лицу 2 имеющему в программе "Telegram" ник <данные изъяты>".
Он же признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере (производного N-метилэфедрона общей массой 1,59 грамма) в период времени с 09 час. 23 минут до 09 час. 35 минут 20 ноября 2019г. путём помещения в тайник вблизи <адрес>, группой лиц по предварительному сговору с иным лицом, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "интернет"), ФИО1, участвующему в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка".
Он же признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере (производного N-метилэфедрона массой 1,99; 1,62; 0,39 грамма), группой лиц по предварительному сговору с иным лицом, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "интернет"), путём помещения в тайники: на лестничном марше, ведущем в подвальное помещение <адрес> в количестве 0,23 гр, изъятых в ходе осмотра места происшествия в период времени с 00 часов 05 минут до 00 часов 40 минут 21 ноября 2019 года; внутри металлической перилы подъезда N <адрес> в количестве 0,31гр, изъятых в ходе осмотра места происшествия в период времени с 13 часов 00 минут до 13 часов 25 минут 03 декабря 2019 года; на лестничном марше, ведущем в подвальное помещение <адрес> в количестве 0,21 гр, изъятых в ходе осмотра места происшествия в период времени с 00 часов 45 минут до 01 часов 20 минут 21 ноября 2019 года; за доской объявлений, расположенной у подъезда N <адрес>, в количестве 0,42 гр., изъятых в ходе осмотра места происшествия в период времени с 23 часов 20 минут 20 ноября 2019 года до 00 часов 00 минут 21 ноября 2019 года; у входа в подвальное помещение, расположенное у подъезда N <адрес> в количестве 0,42гр., изъятых в ходе осмотра места происшествия в период времени с 00 часов 10 минут до 01 часа 00 минут 21 ноября 2019 года; на участке местности с географическими координатами 48°28"38" северной широты 135°5"27" восточной долготы на углу <адрес> в количестве 0,40гр., изъятых в ходе осмотра места происшествия в период времени с 14 часов 10 минут до 14 часов 40 минут 03 декабря 2019 года. Хранившихся с целью незаконного сбыта в количестве 1,62 гр. в кармане куртки, надетой на ином лице, до момента административного задержания в 11 часов 30 минут 20 ноября 2019 года и изъятия в ходе личного досмотра, проведенного 20 ноября 2019 года в период времени с 16 часов 00 минут до 16 часов 20 минут в кабинете N здания УНК УМВД России по Хабаровскому краю, расположенного по адресу: <адрес>; в салоне автомобиля "ToyotaMark 2", государственный номер N, в количестве 0,31гр. до момента проведения сотрудниками правоохранительных органов осмотра места происшествия и изъятия у <адрес> в период времени с 12 часов 30 минут до 14 часов 00 минут 20 ноября 2019 года.
Он же признан виновным в совершении финансовых операций с денежными средствами в общей сумме 188 400 рублей, приобретенными в результате совершения преступлений по незаконному сбыту наркотических средств, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами в период с 05 ноября 2019 года по 20 ноября 2019 года путем их транзитного перечисления с "QIWI -кошельков" N, N, N, N, оформленных на имя ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, на расчетный счет банковской карты ПАО "Сбербанк" N, оформленной на имя ФИО6, на расчетный счет банковской карты ПАО "Сбербанк" N, оформленной на имя Сергиенко И.В.. После транзитного перечисления денежных средств на расчетный счет банковской карты ПАО "Сбербанк" N, оформленной на имя Сергиенко И.В., последующим переводом денежных средств на расчетные счета банковских карт NN, N, N, N, N, открытых в ПАО "Сбербанк" и оформленных на имя ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО6.
Преступления совершены в г.Хабаровске при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании Сергиенко И.В. вину признал, приговор постановлен без проведения судебного разбирательства по правилам главы 40.1 УПК РФ при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.
В апелляционной жалобе адвокат Гагаркина Е.С. просит приговор изменить, снизить срок наказания Сергиенко И.В. и изменить категорию преступлений, указав, что судом не были в полной мере рассмотрены предшествующие совершению преступления обстоятельства, а так же заключенное досудебное соглашение о сотрудничестве, совокупность смягчающих обстоятельств, которые являются исключительными и которые фактически не привели к какому-либо смягчению наказания, что противоречит положениям ст. 6, ст. 60 УК РФ о необходимости назначения виновному лицу соразмерного и справедливого наказания. Сергиенко И.В. по месту жительства характеризуется положительно, имеет молодой возраст, на учетах в наркологическом и психоневрологическом диспансерах не состоит, что существенно уменьшает степень общественной опасности совершенных преступлений.
В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Подласенко О.В. просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Заслушав доклад судьи Королёвой И.Б., изучив материалы уголовного дела, выслушав пояснения осужденного Сергиенко И.В. и адвоката Гагаркину Е.С., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Моисеенко Е.О., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия приходит к следующему.
Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, установленные ст. 317.5- 317.7 УПК РФ, судом соблюдены.
Заместитель прокурора Хабаровского края Собчук М.В. в соответствии со ст.317.5 УПК РФ после окончания предварительного следствия при утверждении обвинительного заключения вынес представление о соблюдении обвиняемым условий и выполнении обязательств, предусмотренных заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве, при этом удостоверил полноту и правдивость сообщенных обвиняемым сведений и предложил рассмотреть уголовное дело в отношении Сергиенко И.В. в особом порядке проведения судебного заседания, вынести судебное решение с учетом ранее заключенного досудебного соглашения о сотрудничестве (л.д.136-138 том 6).
Государственным обвинителем Подласенко О.В. представлены доказательства, подтверждающие характер и пределы содействия Сергиенко И.В. следствию в раскрытии и расследовании преступлений, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления, значение сотрудничества Сергиенко И.В. для раскрытия и расследования преступления, изобличения и уголовного преследования других соучастников преступления.
Сергиенко И.В. полностью согласился с предъявленным ему обвинением. В судебном заседании подтвердил, что ходатайство заявлено добровольно, после консультации с защитником Гагаркиной Е.С., последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства он осознает. Подсудимый также сообщил суду, какое содействие им оказано органам предварительного следствия и в чем именно оно выразилось. В полном объеме подтвердил показания, данные в ходе предварительного следствия и оглашенные в судебном заседании.
Защитник Гагаркина Е.С. согласилась с представлением прокурора и применением особого порядка судебного разбирательства.
Вина Сергиенко И.В. в совершении преступлений, предусмотренных ст. 228.1 ч. 3 п. "а, б" УК РФ (незаконного сбыта наркотических средств, совершенного с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере); по ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ (незаконного сбыта наркотических средств, совершенного с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере); ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 4 п. "г" УК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенного с использованием информационно- телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, не доведенного до конца, по независящим от виновного лица обстоятельствам), подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.
Приговор в части осуждения Сергиенко И.В. по ст. 174.1 ч. 1 УК РФ (за совершение финансовых операций с денежными средствами, приобретенными лицом в результате совершения им преступления, в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами) подлежит отмене, уголовное дело в этой части прекращению на основании ст.24 ч.1 п.2 УПК РФ ( в связи с отсутствием в действиях состава преступления) по следующим основаниям.
Согласно ст.3 Федерального закона от 07 августа 2001г. N 115 "О противодействии легализации ("отмыванию") доходов, полученных преступным путем..." под легализацией доходов понимается придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению денежными средствами, полученными в результате совершения преступления.
Преступление, предусмотренное ст.174.1 УК РФ, относится к сфере экономической деятельности и его необходимым элементом является цель вовлечения денежных средств, полученных в результате совершения преступления, в легальный экономический оборот. Для наличия данного состава преступления необходимы не просто финансовые операции и сделки с денежными средствами, полученными преступным путем, а действия, направленные на придание им видимости законности (внесение в уставной капитал организации, на банковский вклад, покупка активов, приносящих доход, покупка и последующая продажа товаров, имущества, выполнение работ, оказание услуг).
Исходя из разъяснений Пленума Верховного суда РФ, содержащихся в п.11 Постановления от 07 июля 2015г. N 32 "О судебной практике по делам о легализации (отмывании) денежных средств, приобретенных преступным путем...", распоряжение денежными средствами, полученными преступным путем, для личного потребления ( приобретение продуктов питания, товаров первой необходимости, получение бытовых услуг и т.п.) не образует указанного состава преступления.
Как следует из приговора, денежные средства в сумме 188 400 рубл., полученные Сергиенко И.В. от сбыта наркотических средств, первоначально поступали на "QIWI -кошельки", зарегистрированные на имя других лиц, неосведомленных об истинных целях их использования, далее путем их транзитного перечисления с "QIWI -кошельков" на расчетные счета банковских карт ПАО "Сбербанка", открытых на имя Сергиенко И.В., других лиц, не осведомленных о преступных намерениях Сергиенко И.В., зачем последний, используя банковские карты, производил финансовые операции по списанию указанных денежных средств путем проведения безналичных расчетных операций и обналичивая их через банкоматы ПАО "Сбербанк", то есть распоряжался полученными денежными средствами по своему усмотрению.
Приговор не содержит сведений о сделках с денежными средствами, приобретенными преступным путем. Судебной коллегии Сергиенко показал, что в сумме 188 400 рублей ему принадлежала половина, так как сбытом наркотических средств он занимался с другим лицом. Из исследованных на основании ст.317.1 ч.4 УПК РФ показаний Сергиенко в ходе предварительного следствия (л.д.37 том 5) следует, что денежные средства им тратились на бытовые нужды (приобретение продуктов питания, одежды), часть денежных средств он перевел матери.
Таким образом, нельзя согласиться с выводом суда о том, что предъявленное обвинение в легализации денежных средств обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу. Признание подсудимым своей вины, если оно не подтверждено совокупностью других собранных по делу доказательств, не может служить основанием для постановления обвинительного
приговора (правила ст.77 ч.2 УПК РФ), а все неустранимые сомнения в доказанности обвинения, толкуются в пользу подсудимого ( правила ст.14 ч.3 УПК РФ).
В связи с отменой приговора в части осуждения по ст.174.1 ч.1 УК РФ из резолютивной части приговора следует исключить указания о самостоятельном исполнении наказания в виде штрафа, конфискации денежных средств в размере 188 400 рублей на основании ст.104.2 УК РФ.
Изменение постановленного без проведения судебного разбирательства в общем порядке приговора не противоречит п.15 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 05 декабря 2006г.N 60 "О применении судами особого порядка судебного разбирательства уголовных дел", так как не требует дополнительного исследования материалов уголовного дела и связано с неправильным применением уголовного закона.
В связи с прекращением уголовного дела за Сергиенко следует признать в соответствии с требованиями ст.133 ч.2 п.4 УПК РФ право на реабилитацию.
При назначении Сергиенко И.В. наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, конкретные обстоятельства дела, личность виновного, возраст, состояние здоровья, характер и степень фактического участия в совершении преступлений, значение этого участия для достижения целей преступлений.
В качестве смягчающих обстоятельств признал полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию соучастников преступлений, а также активное способствование раскрытию и расследованию иных преступлений, наличие пожилой матери, являющейся пенсионеркой и страдающей хроническими заболеваниями, его молодой возраст.
Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.
Доводы осужденного о не согласии с мнением суда, что он характеризуется отрицательно, несостоятельны. Он холост, на иждивении никого не имеет. Не работал, не учился. Последнее время жил на деньги, полученные от незаконного оборота наркотических средств. По месту жительства характеризовался удовлетворительно, как замеченный в употребление наркотических средств (л.д.154 том 5), по месту содержания в ФКУ СИЗО-1 г.Хабаровска, как не нарушающий Правила внутреннего распорядка (л.д.198 том 5).
Указания в описательно-мотивировочной части приговора об учете при назначении наказания причинения совершенными преступлениями вреда экономической безопасности и финансовой стабильности государства, затруднений в раскрытии и расследовании преступлений является излишним. В целом не повлиявшем на его законность.
Принимая во внимание, что изменив категорию преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.4 п.г УК РФ с особо тяжкого на тяжкое, суд не мотивировал назначение одного размера наказания за совершение оконченного особо тяжкого преступления, предусмотренного ст.228.1 ч.4 п.г УК РФ, и покушения на тяжкое преступление, предусмотренное ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.4 п.г УК РФ, коллегия полагает возможным смягчить назначенное по ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п.г УК РФ наказание в виду его несправедливости вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания, соответственно и наказание, назначенное в порядке ст.69ч.3, ст.69 ч.5 УК РФ.
Каких-либо других исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенных преступлений, что в свою очередь
могло бы свидетельствовать о необходимости применения положений ст.64, 73 УК РФ не установлено.
С учетом фактических обстоятельств преступлений и степени их общественной опасности, при наличии смягчающих наказание обстоятельств и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, оснований для изменения категории преступлений, предусмотренных ст.228.1 ч.3 п. "а,б" УК РФ, ст.228.1 ч.4 п. "г" УК РФ, не выявлено.
Отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима назначено Сергиенко И.В. в соответствии с требованиями ст. 58 ч. 1 п. "в" УК РФ, как лицу, осужденному за совершение особо тяжкого преступления, ранее не отбывавшему лишение свободы.
Руководствуясь ст.389.20ч.1 п.9, ст.389.28 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Центрального районного суда г.Хабаровска от 19 ноября 2020г. в отношении Сергиенко И.В. изменить:
-отменить в части осуждения по ст.174.1ч.1 УК РФ, уголовное дело в этой части прекратить на основании ст.24 ч.1п.2 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления;
-исключить указания об исполнении наказания в виде штрафа самостоятельно; конфискации денежных средств в размере 188 400 рублей на основании ст.104.2 УК РФ;
-назначенное по ст. 30 ч.3, 228.1 ч.4 п. "г" УК РФ наказание смягчить до 05 лет лишения свободы;
-на основании ст.69ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ст. 228.1 ч.3 п. "а,б" УК РФ, ст.228.1 ч.4 п. "г" УК РФ, ст. 30 ч.3, ст.228.1 ч.4 п. "г" УК РФ, определить 07 лет 02 месяца лишения свободы;
-на основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Индустриального районного суда г.Хабаровска от 21 января 2020г. окончательно определить 08 лет 06 месяцев лишения свободы.
Признать за Сергиенко И.В. право на реабилитацию в связи с прекращением уголовного дела в части осуждения по ст.174.1 ч.1 УК РФ.
В остальной части этот же приговор в отношении Сергиенко И.В. оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Гагаркиной Е.С. считать удовлетворенной частично.
Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в соответствии с гл. 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей,в тот же срок со дня вручения копии апелляционного определения путем подачи кассационной жалобы через Центральный районный суд г.Хабаровска. При этом осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении кассационной жалобы.
Председательствующий Королёва И.Б.
Судьи Яковлева Н.В. Брусиловская В.В.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
