Определение Судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЕНЗЕНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 12 мая 2021 года Дело N 22-486/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Дадоновой Е.П.,

судей - Фоминой Г.В., Симонова В.М.,

с участием прокурора Майоровой К.А.,

осужденной Лапкиной М.М.,

защитника осужденной - адвоката Горбачева П.И.,

при секретаре Мороз М.А., -

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению прокурора Ленинского района г. Пензы Мустафина Т.Х. и апелляционной жалобе с дополнением к ней осужденной Лапкиной М.М. на приговор Ленинского районного суда г. Пензы от 4 февраля 2021 года, которым

Лапкина М.М., ДД.ММ.ГГГГ рождения, ранее судимая:

- 18 января 2010 года Королевским городским судом Московской области по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, 30 ноября 2010 года освобождена по постановлению Дмитровского городского суда Московской области от 17 ноября 2010 года, которым неотбытая часть наказания в виде лишения свободы сроком 10 месяцев 15 дней заменена на исправительные работы на тот же срок с удержанием 10% заработка в доход государства;

- 12 апреля 2013 года Королевским городским судом Московской области по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 50, ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору Королевского городского суда Московской области от 18 января 2010 года, окончательно назначено 2 года 1 месяц лишения свободы;

- 30 января 2014 года Королевским городским судом Московской области по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем полного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Королевского городского суда Московской области от 12 апреля 2013 года, окончательно назначено 6 лет 1 месяц лишения свободы, 2 апреля 2019 года освобождена по постановлению Дмитровского городского суда Московской области от 21 марта 2019 года условно-досрочно на 8 месяцев 1 день,

осуждена:

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено Лапкиной М.М. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания осужденной Лапкиной М.М. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения осужденной Лапкиной М.М. в виде содержания под стражей до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ постановлено зачесть осужденной Лапкиной М.М. в срок отбытия наказания время ее процессуального задержания по подозрению в совершении преступлений и время содержания под стражей по настоящему уголовному делу, то есть с 27 августа 2020 года и до дня вступления приговора в законную силу (включительно), из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы.

Решена судьба вещественных доказательств.

Лапкина М.М. признана виновной в покушении на незаконный сбыт в период времени с середины ноября 2019 года до 23 часов 55 минут 26 августа 2020 года вещества, содержащего в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, общей массой 302,37 грамма, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Она же признана виновной в незаконном приобретении 26 августа 2020 года в период времени примерно с 19-00 часов до 22-00 часов и незаконном хранении до момента изъятия 27 августа 2020 года в 23 часа 40 минут без цели сбыта вещества, содержащего в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, массой 3,78 грамма, в крупном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Лапкина М. М. виновной себя признала.

Заслушав доклад судьи Дадоновой Е.П., объяснение осужденной Лапкиной М.М. и мнение ее защитника - адвоката Горбачева П.И., поддержавших апелляционную жалобу с дополнением, мнение прокурора Майоровой К.А., поддержавшей апелляционное представление, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

В апелляционном представлении прокурор Ленинского района г. Пензы Мустафин Т.Х. выражает несогласие с приговором, считая его незаконным, необоснованным и несправедливым, назначенное наказание не соответствующим целям, установленным ч. 2 ст. 43 УК РФ; обращает внимание, что суд, квалифицируя действия Лапкиной М.М. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ошибочно указал квалифицирующий признак "с использованием электронных сетей", который осужденной не вменялся; полагает, что суд не привел убедительных доводов в обоснование применения ст. 64 УК РФ при назначении Лапкиной М.М. наказания по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, не учел при этом тяжесть совершенного преступления, личность осужденной, назначил несправедливое по своей мягкости наказание; считает, что с учетом того, что Лапкина М.М. после условно-досрочного освобождения из мест лишения свободы за аналогичное преступление, имея судимость, вновь совершила особо тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, оснований назначения наказания с применением ст. 64 УК РФ не имелось, имеющиеся смягчающие обстоятельства - полное признание вины, чистосердечное раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, положительные характеристики по месту жительства и содержания под стражей, а также состояние ее здоровья не свидетельствуют об их исключительности и не уменьшают степень общественной опасности совершенного Лапкиной М.М. преступления; указывает, что суд неверно применил ч. 2 ст. 69 УК РФ при назначении наказания, так как ч. 2 ст. 228 УК РФ относится к тяжким преступлениям, в связи с чем подлежала применению ч. 3 ст. 69 УК РФ; просит приговор изменить, исключить указание на квалифицирующий признак преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ "с использованием электронных сетей", исключить указание о применении ст. 64 УК РФ при назначении наказания по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, усилить назначенное Лапкиной М.М. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначить наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденная Лапкина М.М., не оспаривая фактические обстоятельства дела, выражает несогласие с приговором, считая его незаконным и несправедливым; указывает, что из фабулы предъявленного ей обвинения и описательно-мотивировочной части приговора следует, что она в то же время и при тех же обстоятельствах, то есть во время покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, путем присвоения вверенного ей неустановленным лицом наркотического средства, незаконно приобрела без цели сбыта для личного употребления 3,78 грамма наркотического средства; однако, при квалификации ее действий по ч. 2 ст. 228 УК РФ суд не учел, что данное наркотическое средство массой 3,78 грамма ей вменяется и в фабуле предъявленного обвинения по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (306,15 грамма), которое она привезла и хранила в целях сбыта; обращает внимание, что по смыслу ч. 2 ст. 6 УК РФ и ч. 1 ст. 50 Конституции РФ никто не может нести уголовную ответственность за одно и то же преступление дважды, таким образом, приговор в части осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ подлежит отмене, а уголовное дело прекращению на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ; не оспаривая правильность применения ст. 64 УК РФ при назначении наказания, считает назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказание несправедливым вследствие чрезмерной суровости, учитывая совокупность смягчающих обстоятельств, которая существенно снижает степень общественной опасности преступления, а также то обстоятельство, что преступление не было доведено до конца, считает, что назначенное наказание подлежит снижению; просит приговор изменить: в части осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ - отменить, уголовное дело прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления, смягчить наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, до минимального, исключить применение ст. 69 УК РФ.

В возражениях на апелляционное представление прокурора осужденная Лапкина М.М. считает апелляционное представление необоснованным.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденной государственный обвинитель - прокурор Ленинского района г. Пензы Мустафин Т.Х. просит оставить апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы представления прокурора и жалобы осужденной Лапкиной М.М., судебная коллегия находит, что вина Лапкиной М.М. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), а также в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств, полно и правильно изложенных в приговоре.

Так, подсудимая Лапкина М.М. в судебном заседании виновной себя в совершении преступлений признала полностью, воспользовавшись правом, предоставленным ст. 51 Конституции РФ, от дачи показаний по существу обвинения отказалась.

Из оглашенных в судебном заседании в порядке ст. 276 УПК РФ показаний Лапкиной М.М., данных ею в ходе предварительного следствия при допросе в качестве подозреваемой и обвиняемой следует, что с ноября 2019 года она заказывала наркотик - героин для личного употребления посредством переписки и звонков в мобильном приложении "WhatsApp" у незнакомого мужчины по имени "М." в <адрес>, который предложил ей работать на него "закладчиком" наркотических средств в <адрес>, она согласилась, несколько раз ездила в <адрес> для сбыта наркотиков через закладки. 26 августа 2020 года по указанию "М." она приехала в <адрес> вместе со своим знакомым Свидетель N 1, в тот же день на такси они съездили в садоводческое товарищество "<данные изъяты>", где используя направленные ей "М." в приложении "WhatsApp" координаты и фотографию, она обнаружила и забрала из тайника закладку с наркотиком. В вечернее время на съемной квартире в <адрес> по указанию "М." она смешала наркотик с детским питанием и коньяком и расфасовала в свертки по 1,5 грамма, подготовила не менее 119 свертков с наркотиком, а оставшуюся часть героина оставила в пакете. В процессе фасовки героина, она решилаприсвоить себе его небольшую часть для личного употребления, взвесила около 4 грамм наркотика, обернула его фольгой и спрятала в рукоятку своей косметической кисти. Взяв не менее 8 свертков с героином, она вышла на улицу вместе с Свидетель N 1, в районе <адрес> она оборудовала закладки с героином, в том числе у домов N и N, фотографировала их и вместе с голосовым сообщением, содержащим описание местонахождения закладки, направляла по "WhatsApp" "М.". Затем они с Свидетель N 1 направились на <адрес>, где она хотела сделать закладку, но их задержали сотрудники полиции, при досмотре у нее из кармана джинсов изъяли 6 свертков с героином, которые она не успела сбыть, при осмотре арендованной ею квартиры были изъяты оставшиеся примерно 110 расфасованных ею свертков с наркотическим средством, пакет с россыпью героина, электронные весы, которыми она взвешивала героин, фольга и полиэтилен. 27 августа 2020 года она была доставлена в ИВС, где при досмотре у нее в рюкзаке, в косметичке была обнаружена кисть для макияжа, в рукоятке которой был найден сверток с героином, который она присвоила себе при фасовке (т. N 1 л.д. 72-77, 88-92, 93-95, т. N 2 л.д. 157-166).

Эти показания Лапкина М.М. подтвердила в ходе проверки показаний на месте, указав место в садоводческом товариществе, где забрала партию героина, а так же место закладки наркотика (том N 1 л.д. 78-82).

Суд первой инстанции правомерно принял за основу при вынесении приговора указанные показания Лапкиной М.М., поскольку они последовательны, подробны, непротиворечивы, соотносятся с установленными судом фактическими обстоятельствами уголовного дела, подтверждаются иными исследованными доказательствами, при этом судом не было установлено обстоятельств, свидетельствующих об их вынужденном характере.

Из оглашенных в порядке ст. 281 УПК РФ показаний свидетеля Свидетель N 1, данных в ходе предварительного расследования следует, что 26 августа 2020 года он совместно с Лапкиной приехал в <адрес>, где Лапкина сняла квартиру. В тот же день на такси они выезжали за пределы города, где Лапкина удалялась в лесополосу. Вечером в квартире по просьбе Лапкиной он помог ей нарезать фольгу. Примерно в 21 час они вышли на улицу, во время прогулки Лапкина отлучалась, что-то прятала на разных участках местности, фотографировала тайники на свой сотовый телефон и отправляла голосовые сообщения через приложение "WhatsApp" какому-то "М.". Затем они были задержаны сотрудниками полиции, при осмотре арендованной квартиры были обнаружены свертки с веществом, электронные весы, фольга, полиэтилен (том N 1 л.д.106-109).

Из показаний свидетелей Свидетель N 6 и Свидетель N 12 (сотрудников ОКОН УМВД России по <адрес>) в судебном заседании следует, что 26 августа 2020 года в 23 часа 55 минут ими около <адрес> была задержана Лапкина, со слов которой стало известно об оборудовании ею закладки с героином у <адрес>, где в ходе осмотра места происшествия был изъят фольгированный сверток с содержимым. Затем была осмотрена квартира на <адрес>, где временно проживала Лапкина, в которой были обнаружены и изъяты примерно 110 расфасованных фольгированных свертков с содержимым, пакет с комкообразным веществом, электронные весы, отрезы фольги и полиэтилена.

Свидетель Свидетель N 15 подтвердил в судебном заседании, что 13 августа 2020 года в ходе телефонных переговоров в приложении "WhatsApp" с продавцом по имени "Р." он договорился о приобретении у него за 2700 рублей героина, через банкомат оплатил наркотик, 27 августа 2020 года в приложении "WhatsApp" получил сообщение от "Р." с описанием тайника с закладкой у <адрес>, где обнаружил и забрал фольгированный сверток с наркотическим средством, однако был задержан сотрудниками полиции, героин у него был изъят.

В ходе проверки показаний на месте свидетель Свидетель N 15 указал место у <адрес>, где он 27 августа 2020 года забрал из закладки приобретенный им наркотик (т. N 2 л.д. 24-29).

Вина осужденной Лапкиной М.М. в совершении преступлений так же подтверждается: протоколом личного досмотра Лапкиной М.М., согласно которому 27 августа 2020 года в период времени с 01 часа 20 минут до 01 часа 40 минут у последней в здании УУР УМВД России по <адрес> были обнаружены и изъяты шесть свертков из фольги серебристого цвета с веществом внутри, а также сотовый телефон марки "Samsung", автобусные билеты (т. N 1 л.д. 23-44), справкой об исследовании и заключением эксперта, из которых усматривается, что изъятое вещество в шести свертках общей массой 8,86 грамма, содержит в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин (т. N 1 л.д. 141-142; т. N 2 л.д. 58-64); протоколом осмотра места происшествия, согласно которому 27 августа 2020 года в период времени с 01 часа 00 минут до 01 часа 47 минут в ходе осмотра участка местности у <адрес> был обнаружен и изъят сверток из фольги серебристого цвета с веществом (т. N 1 л.д.13-16), справкой об исследовании и заключением эксперта, согласно которым изъятое вещество массой 1,51 грамма содержит в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин (том N 1 л.д.136-137; том N 2 л.д. 58-64); протоколом осмотра места происшествия, из которого усматривается, что 27 августа 2020 года в период времени с 03 часов 20 минут до 03 часов 55 минут в ходе осмотра <адрес> были обнаружены и изъяты полимерный пакет со 110 свертками из фольги серебристого цвета с веществом; пакет с комкообразным веществом; электронные весы; рулон фольги; крышка, отрезы фольги и полиэтилена (т. N 1 л.д. 51-57), заключением эксперта, согласно которому изъятые в квартире вещества общей массой 290,53 грамма, содержат в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин (т. N 1 л.д. 147-148); заключением эксперта, согласно которому на поверхности изъятых весов и крышки обнаружены следовые количества аналогичных наркотических средств (т. N 1 л.д. 154-156); протоколом личного досмотра Лапкиной М.М., согласно которому у последней 27 августа 2020 года в период времени с 23 часов 40 минут до 23 часов 45 минут в здании ИВС УМВД России по <адрес> в рюкзаке, внутри косметички, в ручке кисти для румян был обнаружен и изъят сверток из фольги с веществом белого цвета внутри (т. N 1 л.д. 170-172); справкой об исследовании и заключением эксперта, согласно которым изъятое вещество массой 3,78 грамма, содержит в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин (т. N 1 л.д. 193-194; т. N 2 л.д. 60-64); копией протокола личного досмотра Свидетель N 15, согласно которому в ходе личного досмотра последнего 27 августа 2020 года в период времени с 13 часов 07 минут до 13 часов 37 минут был обнаружен и изъят фольгированный сверток с веществом (т. N 2 л.д. 8-11); копией заключения эксперта, из которого усматривается, что изъятое у Свидетель N 15 вещество массой 1,47 грамма содержит в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин (т. N 2 л.д. 39-41); копией приговора Ленинского районного суда <адрес> от 12 ноября 2020 года в отношении Свидетель N 15, осужденного за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта указанного наркотического средства (т. N 2 л.д. 34-35); оглашенными в судебном заседании в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля Свидетель N 16 (дознавателя ОД УМВД России по <адрес>) (т. 1 л.д.187-189) и показаниями в суде свидетелей Свидетель N 4 и Свидетель N 5 (понятых), подтвердивших факт изъятия 27 августа 2020 года при личном досмотре Лапкиной М.М. шести свертков из фольги серебристого цвета с веществом внутри, сотового телефона марки "Самсунг", автобусных билетов, показаниями свидетеля Свидетель N 9 (о/у отдела по контролю за оборотом наркотиков УМВД России по <адрес>) и показаниями свидетелей Свидетель N 7 и Свидетель N 8 (понятых), подтвердившими суду факт изъятия ДД.ММ.ГГГГ из ручки кисти для румян, находившейся в косметичке Лапкиной М.М., свертка из фольги с веществом белого цвета; показаниями свидетелей Свидетель N 3 и Свидетель N 2 (понятых), подтвердивших в суде факт изъятия фольгированного свертка с веществом у <адрес> в <адрес>, а также расфасованных фольгированных свертков, пакета с комкообразным веществом, весов, рулона и отрезов фольги, отрезов полиэтилена в съемной квартире Лапкиной М.М. на <адрес> и иными приведенными в приговоре доказательствами.

Всем исследованным доказательствам судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Доказательства, исследованные судом и изложенные в приговоре, являются достаточными для разрешения дела.

Оснований сомневаться в допустимости и достоверности положенных судом в основу приговора доказательств не имеется, они получены с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, согласуются между собой и соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

В полной мере исследовав и правильно оценив исследованные доказательства, суд обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Лапкиной М.М. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), а также в совершении незаконных приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Обстоятельства, при которых Лапкина М.М. совершила инкриминируемые ей преступления, установлены судом правильно.

Действия осужденной по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ квалифицированы судом верно, выводы, изложенные судом в приговоре, подробно мотивированы.

Судом дана надлежащая оценка характеру действий осужденной и направленности ее умысла.

Как правильно установил суд первой инстанции, Лапкина М.М. умышленно, с целью незаконного сбыта наркотических средств, по предварительной договоренности с неустановленным следствием лицом, действуя группой лиц по предварительному сговору, с использованием программного продукта "WhatsApp" в сети "Интернет", предназначенного для мгновенного обмена сообщениями и звонками, выполняя роль "кладовщика-закладчика", совершила действия, направленные на незаконный сбыт на территории <адрес> бесконтактным способом вещества, содержащего в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, общей массой 302,37 грамма, то есть в крупном размере, а именно, получив от неустановленного следствием соучастника преступления партию вещества, содержащего наркотические средства в крупном размере, Лапкина М.М. из его части оборудовала тайниковые закладки, а оставшееся вещество хранила при себе и по месту временного проживания в <адрес> с целью его последующего незаконного сбыта, однако преступление не было доведено до конца ввиду задержания осужденной сотрудниками полиции.

Кроме того, судом верно установлено, что Лапкина М.М. умышленно с целью личного употребления присвоила себе из вверенной ей с целью сбыта бесконтактным способом неустановленным следствием соучастником преступной группы оптовой партии наркотических средств, то есть незаконно приобрела, и хранила без цели сбыта в ручке косметической кисти вещество, содержащее в своем составе наркотические средства - диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, массой 3,78 грамма, в крупном размере, до момента его обнаружения и изъятия сотрудниками полиции.

Доводы жалобы Лапкиной М.М. о том, что она дважды осуждена за одно и то же преступление, в отношении наркотического средства массой 3,78 грамма, судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку судом достоверно установлено, что осужденная, получив от неустановленного следствием соучастника преступления в целях последующего сбыта партию наркотического средства общей массой не менее 306,15 грамма, присвоила из нее и хранила для личного употребления 3,78 грамма наркотического средства, а оставшееся наркотическое средство общей массой 302,37 грамма пыталась незаконно сбыть.

При таких обстоятельствах оснований для отмены приговора и прекращения уголовного дела в части осуждения Лапкиной М.М. по ч. 2 ст. 228 УК РФ, о чем ставится вопрос в апелляционной жалобе, судебная коллегия не усматривает.