Дата принятия: 09 февраля 2021г.
Номер документа: 22-470/2021
ПРИМОРСКИЙ КРАЕВОЙ СУД
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 9 февраля 2021 года Дело N 22-470/2021
Приморский краевой суд в составе:
председательствующего судьи Арнаут С.Л.,
судей: Корольковой И.В., Глазуновой Я.В.,
при секретаре Башмаковой М.И.,
с участием прокурора Стадник Н.В.,
адвоката Шафорост Г.М., представившего удостоверение N 990, ордер N 94 от 09.02.2021 г.,
осужденного Князева Э.И. посредством видеоконференц-связи,
рассмотрел в открытом судебном заседании в апелляционном порядке уголовное дело с апелляционным представлением государственного обвинителя Н.А. Пилипенко на приговор Арсеньевского городского суда Приморского края от 04 декабря 2020 года, которым
Князев Э.И., ДД.ММ.ГГГГ ранее судимый:
27.07.2018 Арсеньевским городским судом Приморского края по ч.3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 166; ч. 4 ст. 150; п. "а", "в" ч. 2 ст. 158; ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев;
10.10.2019 Арсеньевским городском судом Приморского края по п. "а", "в" ч. 2 ст. 158; п. "а" ч. 2 ст. 158; ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием ежемесячно из заработной платы 5% заработка в доход государства, категории совершённых преступлений изменены со средней тяжести на небольшой тяжести;
осужден: по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы. На основании ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Арсеньевского городского суда Приморского края от 27.07.2018 года отменено.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Арсеньевского городского суда Приморского края от 27.07.2018 года и по приговору Арсеньевского городского суда Приморского края от 10.10.2019 года из расчёта три дня исправительных работ за один день лишения свободы, окончательно назначено 7 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.
Постановлено в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания под стражей с 04 декабря 2020 года до вступления приговора суда в законную силу из расчёта один день за один день.
Вопрос о вещественных доказательствах разрешен.
Заслушав доклад судьи Корольковой И.В., мнение прокурора Стадник Н.В., подержавшей доводы апелляционного представления, пояснения осужденного Князева Э.И. и мнение адвоката Шафорост Г.М., не возражавших против удовлетворения апелляционного представления, суд апелляционной инстанции
УСТАНОВИЛ:
Князев Э.И. осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Преступление совершено в г.Арсеньеве Приморского края при обстоятельствах, изложенных в описательно - мотивировочной части приговора.
В судебном заседании Князев Э.И. вину в инкриминируемом ему преступлении признал полностью и в содеянном раскаялся, дать показания по существу обвинения отказался.
В апелляционном представлении государственный обвинитель Н.А. указывает на неправильное применение судом уголовного закона при вынесении приговора. При назначении наказания осужденному суд необоснованно в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, учел рецидив преступлений. Полагает, что судом неправильно в срок лишения свободы зачтено время содержания Князева Э.И. под стражей с 04.12.2020 до вступления приговора в законную силу из расчёта один день за один день, вместо одного дня за полтора дня лишения свободы. Просит приговор изменить, исключить из приговора отягчающее наказание рецидив преступлений, изменит расчет содержания осужденного под стражей на день за полтора.
Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы апелляционного представления, выслушав участвующих лиц, судебная коллегия приходит к следующему выводу.
Фактические обстоятельства дела установлены судом правильно, а выводы суда о доказанности вины Князева Э.И. в содеянном подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, изложенными в приговоре и сторонами не оспариваются.
Такими доказательствами суд обоснованно признал показания Князева Э.И., данные им на предварительном следствии об обстоятельствах совершения преступления;
показаниями свидетелей ФИО20 ФИО21 об обстоятельствах задержания ФИО22 ФИО23 ФИО24 и проведении осмотра квартиры <адрес>, в ходе которого было обнаружено и изъято вещество растительного происхождения зелёного цвета с характерным для конопли запахом, две тряпки, пластиковая бутылка и металлический ковшик;
показаниями свидетелей ФИО25 и ФИО26 принимавших участие при проведении осмотра квартиры <адрес> в качестве понятых;
показаниями свидетеля ФИО27 согласно которым он передал в пакете высушенные листья дикорастущей конопли Князеву Э.И., чтобы он хранил его у себя дома в кв. <адрес> г. Арсеньеве;
показания свидетеля ФИО28 подтвердившего, что ФИО29 изготовил "химку" их марихуаны, которая хранилась в шкафу в квартире у Князева Э.И.
Показания допрошенных по делу свидетелей подтверждаются исследованными судом письменными доказательствами: протоколом осмотра места происшествия в кв.<адрес> в г. Арсеньеве;
заключением эксперта N 153-Н (т. 1 л.д. 132-138); заключением эксперта N 151-Н (т. 1 л.д. 121-128); заключением эксперта N 152-Н (т. 1 л.д. 142-149); заключением эксперта N 3-1205э (т. 1л. д. 155-159); протоколами осмотра предметов, содержание которых приведено в приговоре.
Все представленные сторонами доказательства исследованы судом всесторонне, полно и объективно, им дана надлежащая оценка.
Доказательства, на которых основаны выводы суда, собраны и исследованы с соблюдением требований закона.
Судом правильно установлены фактические обстоятельства и правильно квалифицировал действия Князева Э.И. по ч.2 ст. 228 УК РФ.
При назначении наказания судом правильно учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, тяжесть содеянного, все данные о личности осужденного, влияние наказания на его исправление.
Судом при назначении наказания осужденному были учтены в качестве смягчающих наказание обстоятельств признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, состояние здоровья, наличие на иждивении двух малолетних детей, иные данные о личности осужденного, которые приведены в приговоре.
Суд убедительно мотивировал назначение осужденному наказания в виде реального лишения свободы, при этом правильно не нашел оснований для применения в отношении него положений ст. 64, 73 УК РФ.
Суд обоснованно в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ пришел к выводу об отмене условного осуждения по приговору Арсеньевского городского суда Приморского края от 27.07.2018 года и назначении Князеву Э.И. наказания по правилам, предусмотренным статьей 70 УК РФ.
Вид исправительного учреждения для отбывания наказания судом определен на основании п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.
Рассматривая доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о его частичном удовлетворении.
При назначении Князеву Э.И. наказания суд учел в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений, сославшись на его судимость по приговору Арсеньевского городского суда Приморского края от 10.10.2019 г. г.
Согласно ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет.
По приговору от 10.10.2019 года Князев Э.И. осужден по п.п. "а,в" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ - за преступления средней тяжести. Суд при вынесении приговора в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменил категорию преступлений на менее тяжкую - с категории средней тяжести на категорию небольшой тяжести.
Таким образом, судимость по приговору от 10 октября 2019 года не должна учитываться при признании рецидива преступлений.
Эти обстоятельства не были учтены судом первой инстанции, в действиях осужденного необоснованно было признано наличие рецидива преступлений и наказание назначено с учетом этого отягчающего обстоятельства.
Указанное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, поскольку согласно ч. 5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основаниях и в пределах, предусмотренных УК РФ, а также иные последствия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.
В связи с этим в судебные решения в отношении Князева Э.И. следует внести изменения, исключить указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание, рецидива преступлений, смягчить назначенное наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.
Наказание по совокупности приговоров назначается осужденному с применением положений ст. 70 УК РФ.
Доводы апелляционного представления о льготном исчислении зачета времени содержания осужденного под стражей удовлетворению не подлежат.
Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ч. 2 ст. 228 УК РФ.
Учитывая, что Князев Э.И. осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ, на него не распространяются положения ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, которые предусматривают льготное исчисление зачета времени содержания под стражей.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции
ОПРЕДЕЛИЛ:
приговор Арсеньевского городского суда Приморского края от 04 декабря 2020 года в отношении Князева Э.И. изменить:
исключить из приговора указание на наличие в действиях осужденного Князева Э.И. отягчающего обстоятельства - рецидив преступлений,
смягчить назначенное наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 4 лет лишения свободы,
на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговорам Аресеньевского городского суда от 27 июля 2018 года, от 10.10.2019 г. с применением п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ и окончательно назначить Князеву Э.И. наказание в виде 6 лет 10 месяцев лишения с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Апелляционное представление удовлетворить частично.
Председательствующий С.Л. Арнаут
Судьи И.В. Королькова
Я.В. Глазунова
Справка: Князев Э.И. содержится в ФКУ СИЗО-<адрес>
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
