Определение Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 08 сентября 2020 года №22-464/2020

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
от 08 сентября 2020 года Дело N 22-464/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда
Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего - судьи Чеченовой Ф.С.,
судей - Тхакаховой Д.Х. и Мидова В.М.,
при секретаре - Хачидогове А.А.,
с участием старшего прокурора уголовно-судебного отдела
прокуратуры КБР Куважукова М.А.,
осужденных - Зашакуева Виталия Валерьевича и
Якубы Юрия Ивановича в режиме
видеоконференцсвязи,
защитников - адвокатов Черкесова В.Ж. и Ширитова А.Б.,
Каровой Ж.Х., Готыжевой Ж.З.
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Ныровой К.Х. и апелляционную жалобу адвоката Черкесова В.Ж. в интересах осужденного Зашакуева В.В. на приговор Урванского районного суда КБР от 16 марта 2020 года, которым
Зашакуев Виталий Валерьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБР, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, военнообязанный, женатый, имеющий двоих малолетних детей, ранее не судимый, не работающий, проживающий по адресу: КБР, <адрес>,
осужден:
- по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменена категория преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с особо тяжкого преступления на тяжкое,
- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ - к 7 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменена категория преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с особо тяжкого преступления на тяжкое.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно наказание Зашакуеву В.В. определено в виде 7 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Якуба Юрий Иванович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин Российской Федерации, со средним образованием, холостой, не военнообязанный, не судимый, зарегистрированный по адресу: КБР, <адрес>, с Шитхала, <адрес>, проживающий по адресу: КБР, <адрес>,
осужден:
- по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменена категория преступления, предусмотренного п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с особо тяжкого преступления на тяжкое,
по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 5 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменена категория преступления, предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с особо тяжкого преступления на тяжкое,
- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ - к 7 годам лишения свободы. В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменена категория преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с особо тяжкого преступления на тяжкое.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно наказание Якуба Ю.И. определено в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении Зашакуева В.В. и Якуба Ю.И. оставлена без изменения.
Срок наказания Зашакуеву В.В. и Якуба Ю.И. исчисляется с момента вступления приговора в законную силу.
В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время задержания и содержания Зашакуева В.В. и Якуба Ю.И. под стражей с 28 января 2019 года зачтено каждому в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания.
Решен вопрос о вещественных доказательствах.
Заслушав доклад судьи Чеченовой Ф.С., выслушав участников процесса, судебная коллегия
установила:
Приговором Урванского районного суда КБР от 16 марта 2020 года признаны виновными:
- Зашакуев В.В. и Якуба Ю.И. - в незаконном сбыте наркотического средства по предварительному сговору ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБР,
- Зашакуев В.В. и Якуба Ю.И. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств по предварительному сговору, в крупном размере, в <адрес> КБР,
- Якуба Ю.И. - в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБР.
Преступления осужденными Зашакуевым В.В. и Якуба Ю.И. совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В апелляционном представлении государственный обвинитель Нырова К.Х. считает приговор суда в отношении Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. незаконным в связи с неправильным применением норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства при назначении наказания: суд необоснованно применил нормы ст. 64 УК РФ, поскольку не указал, в чем именно заключается положительное поведение подсудимых после совершения преступлений; необоснованно суд применил нормы ст. 15 УК РФ, поскольку не мотивировал свой вывод о том, что преступные действия Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. не привели к негативным последствиям; с учетом того, что показаниями Зашакуева В.В. установлено, что Якуба Ю.И. выращивал коноплю на своем огороде, вывод суда о том, что дикорастущая конопля произрастает в легкодоступных местах, не соответствует обстоятельствам дела.
Обращает внимание, что по ч. 3 ст. 228.1 УК РФ Зашакуеву В.В. и Якубе Ю.И. судом назначено одинаковое наказание, при наличии смягчающих наказание обстоятельств у Зашакуева В.В. и отсутствии таких обстоятельств у Якубы Ю.И., что является несправедливым, несоразмерным содеянному каждым из них.
Автор апелляционного представления просит приговор Урванского районного суда КБР от 16 марта 2020 года в отношении Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. изменить: исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей применение правил ст. ст. 15, 64 УК РФ, и усилить наказание: Зашакуеву В.В. по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы сроком 8 лет, по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - 8 лет 6 месяцев лишения свободы. С применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; Якубе Ю.И. по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - 9 лет лишения свободы. По ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - 9 лет лишения свободы. С применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В апелляционной жалобе адвокат Черкесов В.Ж. в интересах осужденного Зашакуева В.В., считает приговор чрезмерно суровым, несправедливым, незаконным, и необоснованным, вынесенным без учета того, что Зашакуев В.В., с первого опроса вину признал в незаконном приобретении, хранении и перевозке наркотического средства марихуана для личного потребления и с целью сбыта 4,8 гр. марихуаны Б... 12 ноября 2018 года.
Обращает на имеющиеся противоречия в приговоре суда: в описательно-мотивировочной части приговора суд указал, что Зашакуев В.В. и Якуба Ю.И. вину в совершении преступлений признали частично, а далее - суд указал, что признательные показания и активное способствование раскрытию преступления и изобличение соучастника преступления Зашакуева В.В. указывает на его деятельное раскаяние в содеянном еще на ранней стадии предварительного расследования, что судом учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ.
Считает что ни в ходе предварительного следствия, ни в судебном заседании не доказан факт приготовления или покушения на сбыт наркотических средств Зашакуевым В.В., которым признательные показания в этом были даны с целью избежать заключения под стражу, а сбыт наркотического средства марихуаны Б... произошел в ходе проверочной закупки по инициативе последнего, а не Зашакуева В.В.
Обращает также внимание, что как в рассекреченных материалах оперативно-розыскной деятельности, так и в показаниях свидетелей отсутствуют какие-либо доказательства того, что Зашакуев В.В. занимается сбытом наркотических средств или готовится к нему.
С учетом изложенного, а также с учетом того, что Зашакуев В.В. не судим, женат, имеет на иждивении двоих детей: несовершеннолетнего и малолетнего, положительно характеризуется, отсутствуют отягчающие его наказание обстоятельства и какие-либо тяжкие последствия, адвокат просит приговор в отношении Зашакуева В.В. отменить, применить к нему правила ст. 73 УК РФ, то есть условное осуждение, с испытательным сроком на пять лет.
В возражении на апелляционную жалобу адвоката Черкесова В.Ж. гособвинитель К.Х. Нырова считает её не обоснованной, доводы адвоката о провокации его подзащитного на совершение преступления - голословными и опровергающимися имеющимися в деле доказательствами, а доводы жалобы о суровости приговора - не обоснованными.
В возражении на апелляционное представление адвокат Карова Ж.Х. в интересах осужденного Якуба Ю.И., считая приговор законным и обоснованным, просит оставить представление без изменения, обращая внимание, что суд, учитывая характеризующие личность её подзащитного Якуба Ю.И. сведения о том, что он впервые привлекается к уголовной ответственности, положительно характеризуется, его состояние здоровья: у него имеются заболевания, препятствующие отбыванию наказания, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 г. N 54, наличие смягчающего наказание обстоятельства: явку с повинной, и отсутствие отягчающих его наказание обстоятельств, правильно применил при назначении наказания правила ст. 64 УК РФ и ч. 6 ст. 15 УК РФ.
Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
В судебном заседании Зашакуев В.В. и Якуба Ю.И. вину в совершении преступлений признали частично.
Зашакуев В.В. признался, что получал от Якубы Ю.И. наркотическое средство - марихуану, которую продавал, отдавал Якубе Ю.И. определенную сумму. Не признал вину в приготовлении к сбыту по предварительному сговору с Якубой Ю.И. наркотического средства.
Якуба Ю.И. в судебном заседании признал факт сбыта наркотического средства 29 декабря 2018 года, и не признал вину в приготовлении к сбыту по предварительному сговору с Зашакуевым В.В. наркотического средства.
Судом сделан правильный вывод о виновности осужденных Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. в незаконном сбыте наркотических средств по предварительному сговору, в покушении на незаконный сбыт наркотических средств по предварительному сговору, в крупном размере, и Якубы Ю.И. - в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере.
Данный вывод суда подтверждается совокупностью допустимых и достоверных доказательств, собранных на предварительном следствии и подробно изложенных в приговоре, каковыми являются:
- показания Зашакуева В.В., данные в ходе предварительного следствия и оглашенные судом в соответствии со ст. 276 УПК РФ, о том, что по предварительному сговору с Якубой Ю.И. они занимались сбытом марихуаны, которую Якуба Ю.И. выращивал у себя в огороде. Иногда стоимость взятых для сбыта наркотических средств он переводил Якубе Ю.И. через свою банковскую карту,
- показаниями свидетелей А..., З.., Р..., ФИО15, сотрудников УНК МВД по КБР, об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий проверочная закупка наркотических средств в отношении Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И., и проведения обследования жилища Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И, в ходе чего были обнаружены и изъяты наркотические средства,
- показаниями свидетелей М... М.. О... Х.. участвовавших в качестве понятых при проведении проверочной закупки наркотического средства у Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И., и об обстоятельствах участия их в качестве понятых при обследовании жилища Зашакуева В.В., Якубы Ю.И.,
- протоколом проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 12 ноября 2018 года в отношении Зашакуева В.В. с целью документирования его противоправной деятельности, занимающегося незаконным сбытом наркотических средств и заключением судебно-химической экспертизы от 29 января 2019 года, согласно которого в ходе проверочной закупки Зашакуев В.В. сбыл наркотическое средство - марихуана, массой 4,8 гр.,
- протоколом проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 29 декабря 2018 года в отношении Якубы Ю.И., в ходе которого, согласно заключению судебно-химической экспертизы от 29 января 2019 года, Якуба Ю.И. сбыл наркотическое средство - марихуану - массой 7, 11 гр.,
- протоколами обследования жилища Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И., в ходе которых согласно заключения судебно-химической экспертизы от 29 января 2019 года были обнаружены наркотические средства,
иными доказательствами, подробно приведенными в приговоре.
Все доказательства были непосредственно исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку в приговоре.
Проанализировав показания свидетелей обвинения А... и З.., Р..., ФИО15, сотрудников УНК МВД по КБР, а также понятых ФИО16 и М.., О..., Х..., суд не усмотрел оснований сомневаться в них и положил данные показания в основу обвинительного приговора. Оснований для оговора осужденных со стороны свидетелей обвинения, равно как и обстоятельств, свидетельствующих о наличии у кого-либо из них заинтересованности в исходе дела, судом первой инстанции выявлено не было. Причем судебная коллегия обращает внимание, что перед допросом каждого свидетеля в судебном заседании им разъяснялись права, предусмотренные нормами Уголовно-процессуального кодекса РФ, и положения ст. 51 Конституции РФ. Каждый из них был предупрежден об уголовной ответственности по ст. ст. 307, 308 УК РФ.
Об умысле Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. на незаконный сбыт наркотических средств, как правильно установлено судом, свидетельствуют количество обнаруженных и изъятых по месту их жительства наркотических средств, а также фонограммы телефонных переговоров, из которых следует, что Зашакуев В.В. и Якуба Ю.И. занимались сбытом наркотических средств по предварительному сговору.
Доказательства, на которых основаны выводы суда о виновности Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И., в том числе материалы оперативно-розыскных мероприятий, экспертные заключения, получены с соблюдением требований закона и являются допустимыми. Данных, свидетельствующих о незаконном возбуждении уголовного дела и предъявлении обвинения, о не рассмотрении в установленном законом порядке заявленных ходатайств, о нарушении прав Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. на стадии предварительного расследования и судебного следствия, в материалах дела не имеется и в суд не представлено.
Как правильно установил суд первой инстанции, преступления Зашакуевым В.В. и Якубой Ю.И. совершены в составе группы лиц по предварительному сговору, о чем свидетельствуют их совместные и согласованные действия, каждый из которых выполнял отведенную ему роль, направленные на достижение единого преступного результата.
При таких обстоятельствах с доводами жалобы адвоката Черкесова В.Ж. о провокации преступления согласиться нельзя, поэтому оснований сомневаться в выводах суда о доказанности виновности Зашакуева В.В. в преступлениях, за которые он осужден, не имеется.
Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства, представленные как стороной обвинения, так и стороной защиты, оценив собранные доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу о достаточности доказательств для разрешения дела, признав осужденных виновными в совершении преступлений и дав содеянному ими правильную юридическую оценку, а именно: действиям Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. - по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, действиям Якубы Ю.И.- по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, действиям Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. - по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.
Нарушений требований закона, влекущих отмену приговора, в том числе по доводам апелляционной жалобы адвоката Черкесова В.Ж., судебной коллегией не установлено, обстоятельства, указанные в апелляционной жалобе адвоката Черкесова В.Ж., судом учтены, в связи с чем назначенное Зашакуеву В.В. наказание смягчению не подлежит.
Вместе с тем, имеются предусмотренные ст. 389.15, 389.18 УПК РФ основания для изменения приговора суда.
В силу ч. 3 ст. 60 УК РФ наказание должно быть справедливым, а при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, наличие смягчающих и отягчающих обстоятельств, влияние назначаемого наказания на исправление подсудимого и на условия жизни его семьи.
Указанные требования закона судом по настоящему уголовному делу выполнены не в полной мере.
Соглашаясь с выводами суда первой инстанции о назначении Зашакуеву В.В. и Якубе Ю.А. наказания в виде лишения свободы, судебная коллегия, принимая во внимание данные о личности Якубы Ю.А., признает убедительными доводы апелляционного представления о необоснованном применении положений ст. 64 УК РФ при назначении наказания Якубе Ю.И. и чрезмерной мягкости назначенного ему наказания.
Как следует из приговора, обосновывая применение к назначенному Якубе Ю.И. наказанию положений ст. 64 УК РФ, суд учел положительную характеристику по месту жительства, отсутствие судимости ранее, наличие места работы, состояние его здоровья, которые признал одновременно смягчающими его наказание обстоятельствами, полагая, что данные обстоятельства существенно уменьшают степень общественной опасности преступлений.
Однако, по мнению судебной коллегии, приведенные в приговоре выводы, не могут быть признаны обоснованными, поскольку не отвечают вышеизложенным нормам уголовного закона, и не имеют соответствующей мотивировки, в том числе суд оставил без внимания то, что Якуба Ю.И. совершил три особо тяжких преступлений, при этом по его предложению были совершены преступления по предварительному сговору с Зашакуевым В.В., а также более активную роль Якубы Ю.И. в совершении преступлений.
Таким образом, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия считает, что назначенное Якубе Ю.И. наказание является несправедливым и несоразмерным содеянному, несоответствующим общественной опасности совершенных преступлений и личности виновного, и не отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, в связи с чем подлежащим изменению в сторону его усиления, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым приговор суда изменить, исключив из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на применение ст. 64 УК РФ при назначении Якубе Ю.И. наказания по п. "а" ч. 3 ст. 228.1, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Для достижения целей наказания, судебная коллегия в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 389.26 УПК РФ считает необходимым усилить Якубе Ю.И. наказание в виде лишения свободы.
Суд соглашается также с доводами представления о необоснованном применении судом при назначении Зашакуеву В.В. и Якубе Ю.И. нормы ч. 6 ст. 15 УК РФ: доводы суда при принятии такого решения о том, что принято во внимание количество и характеристика незаконно сбытых наркотических средств, и на сбыт которых они покушались, произрастание дикорастущей конопли в легкодоступных местах, не предусмотрены законом, в связи с чем применение ч. 6 ст. 15 УК РФ при назначении наказания Закашуеву В.В. по п. "а" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и Якубе Ю.И. по п. "а" ч. 3 ст. 228.1, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ подлежит исключению.
В то же время, вопреки доводам апелляционного представления, наказание Зашакуеву В.В. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6 и 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных им преступлений, данных о его личности, наличия смягчающих и отсутствия отягчающих обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление и условия жизни его семьи, и других указанных в приговоре обстоятельств, влияющих на наказание, а потому является справедливым и соразмерным содеянному, выводы суда в этой части являются убедительными и судебная коллегия с ними соглашается. Оснований для усиления назначенного осужденному Зашакуеву В.В. наказания, судебная коллегия не усматривает.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Урванского районного суда КБР от 16 марта 2020 года в отношении Зашакуева Виталия Валерьевича и Якубы Юрия Ивановича изменить:
- исключить из приговора указание на применение правил ст. 64 УК РФ при назначении Якубе Ю.И. наказания по п. "а" ч. 3 ст. 228.1, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ,
- усилить назначенное Якубе Ю.И. наказание:
- по п. "а" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - до 8 лет лишения свободы,
- по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ - до 8 лет 6 месяцев лишения свободы,
- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - до 10 лет лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Якубе Ю.И. наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы.
Исключить из приговора применение ч. 6 ст. 15 УК РФ при назначении наказания:
Зашакуеву В.В. - по "а" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ,
- Якубе Ю.И. - по п. "а" ч. 3 ст. 228.1, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.
Отбывание назначенного наказания в виде лишения свободы Зашакуеву В.В. и Якубе Ю.И. определить в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор в отношении Зашакуева В.В. и Якубы Ю.И. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, апелляционное представление прокурора удовлетворить частично.
Председательствующий - Ф.С.Чеченова
Судьи - Д.Х.Тхакахова
В.М.Мидов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка