Определение Судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 25 августа 2021 года Дело N 22-4488/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Соловьева В.А.,

судей Захарова В.А. и Кондратенко Д.Н.,

при секретаре Казарян А.С.,

при помощнике судьи Еськове А.А.,

с участием:

осужденного Лазурина С.Н.,

адвоката Лукина С.М.,

прокурора Кривцовой А.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Лукина С.М. на приговор Новоалександровского районного суда Ставропольского края от 31 июля 2020 года в отношении

Лазурина С.Н., родившегося ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимого ДД.ММ.ГГГГ <адрес> по ч. 2 ст. 228, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на 4 года в исправительной колонии общего режима. 11.07.2018 освобожден по отбытии срока наказания,

ОСУЖДЕН:

- по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком 8 лет;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком 3 года.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Захарова В.А. изложившего краткое содержание приговора, существо апелляционной жалобы, выступления осужденного Лазурина С.Н., в режиме видеоконференц-связи и адвоката Лукина С.М., поддержавших доводы жалобы об отмене приговора суда и направления уголовного дела на новое судебное рассмотрение, выступления прокурора Кривцовой А.Н., полагавшей приговор изменить, исключить из приговора квалифицирующий признак - хранение наркотических средств по ч. 2 ст. 228 УК РФ, судебная коллегия,

установила:

Лазурин С.Н. осужден за незаконный сбыт лицу под псевдонимом "ФИО57." за 4000 рублей наркотического средства каннабис (марихуана), массой после высушивания 49,03 гр., совершенный 17.10. 2019, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства - каннабис (марихуана), массой после высушивания 1818, 940 гр. и наркотикосодержащих частей растений рода Конопля, массой после высушивания 441,400 гр., совершенное 01.11.2019.

Преступления совершены Лазуриным С.Н. на территории Новоалександровского района Ставропольского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат Лукин С.М. находит приговор необоснованным, незаконным, вынесенным с нарушением основополагающих принципов уголовного судопроизводства, таких, как состязательность сторон, презумпция невиновности, а также права на защиту. Приводя анализ фактических обстоятельств и доказательств по делу с точки зрения защиты, указывает, что суд, в нарушении ст. 88 УПК РФ, не дал оценку доводам защиты о недопустимости и противоречивости доказательств, а именно, не исследованного диска с записью ОРМ "Проверочная закупка" от 17.10.2019, протоколу осмотра предметов от 07.01.2020, поскольку запись на диске была создана за сутки до окончания предварительного расследования. Указывает на несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, приводит свою версию произошедших событий. Считает, что результаты ОРД полностью сфальсифицированы, поскольку время личного досмотра Лазурина не соответствует действительности. Оспаривает правдивость показаний ФИО25 в части обстоятельств сбора конопли подсудимым, а также обстоятельств пропажи результатов смывов с рук Лазурина. О фальсификации свидетельствует то, что из показаний ФИО26, отраженных в Акте опроса следует, что после изъятия у него специального технического средства негласной аудиовидеозаписи, был составлен Акт проведенного мероприятия, который был зачитал вслух оперуполномоченным ФИО27. Окончание составления Акта ОРМ "Проверочная закупка" от 17.10.2019 зафиксировано в 19 час. 36 мин. Это время совпадает с окончанием оформления Акта изъятия и осмотра специального технического средства, что в принципе невозможно. Акт представляет собой 4 страницы печатного текста, для изготовления которого потребуется не менее 30- 40 минут. Составить Акт ранее сотрудники полиции не могли, так как они не знали как будут развиваться события запланированного ими ОРМ. Кроме того, они не могли составить Акт до 19 час. 36 мин, так как до этого времени в период с 18 час. 31 мин. до 19 час. 36 мин. ими было составлено 5 Актов за 1 час 05 минут. Эти фактические данные подтверждают, что Акт проведения ОРМ "Проверочная закупка" от 17.10.2019 содержит недостоверные сведения о времени его составления, а значит, составлен с нарушением Федерального Закона N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности". Существенным нарушением норм процессуального законодательства адвокат считает то, что председательствующий не огласил приговор, а "зачитал некий не прошитый и не пронумерованный документ", не подписанный председательствующим. Просит приговор отменить, уголовное дело возвратить прокурору. В ходе судебного разбирательства нарушена состязательность сторон. Считает необоснованным отказ в удовлетворении ходатайства защиты об истребовании из СИЗО N 1 телефона, принадлежащего Лазурину, либо выдаче разрешения защитнику на получение этого телефона. Считает, что суд формально оценил имеющиеся в деле доказательства, на что указывают формулировки о том, что в деле имеются противоречивые доказательства вины подсудимого. Все попытки защиты истребовать доказательства, свидетельствующие о провокации со стороны сотрудников полиции, в нарушении принципа состязательности сторон были немотивированно отклонены судом. В ходе судебного заседания не проверены доводы подсудимого о том, что закупщик "ФИО3", с которым он давно знаком, мог оговорить его, так как является заинтересованным лицом по причине того, что должен был деньги Лазурину, который за него платил, в то время когда они вместе отбывали наказание в колонии. По мнению защитника, нарушение ч. 3, 4 ст. 7, ст. 15, ст. 17 УПК РФ выразилось в том, что протоколы судебных заседаний не отражают достоверность событий происходивших в суде, что привело к искажению показаний свидетелей и незаконному приговору. Поданные замечания на приговор суд незаконно отклонил, о чем и указал в постановлении от 09.06.2020.При описании доказательств вины Лазурина, суд сослался на отмененное незаконное постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 26.06.2020 в отношении трех сотрудников полиции, поскольку на момент вынесения приговора, каких-либо проверочных мероприятий, направленных на исполнение решения суда и указаний прокурора, в отношении оперативного сотрудника Мишакова проведено не было и суду об этом было достоверно известно. Это свидетельствует о том, что доводы подсудимого просто не проверялись и его показания не опровергнуты в части того, что именно ФИО28 вывез Лазурина за 20 км. от дома и организовал его задержание в поле, подбросив наркотики, к которым Лазурин не прикасался. После дополнительной проверки, проведенной следователем Новоалександровского МСО СУ СК России по Ставропольскому краю ФИО29 30.07.2020, вновь вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, которое 10.08.2020 вновь отменено, ввиду его незаконности. То есть на момент вынесения приговора, каких-либо проверочных мероприятий, направленных на исполнение решения суда и указаний прокурора, в отношении оперативного сотрудника ФИО30 проведено не было. Это свидетельствует о том, что доводы подсудимого Лазурина просто не проверялись и его показания не опровергнуты.

Судом не приняты достаточные меры к установлению местонахождения и вызову свидетеля под псевдонимом "ФИО3" в судебное заседание.

В возражениях на апелляционную жалобу заместитель прокурора Новоалександровского района Ставропольского края считает приговор законным, обоснованным и не подлежащим отмене.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанные требования закона судом выполнены не в полной мере.

Выводы суда о виновности Лазурина С.Н. в совершении незаконного сбыта наркотических средств, в значительном размере и в незаконном приобретение без цели сбыта наркотических средств, а также незаконном приобретении без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства., совершенном в крупном размере, соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре.

В частности, вина Лазурина С.Н. в совершении указанных преступлений подтверждается показаниями свидетеля под псевдонимом "ФИО31." (выступившего в роли закупщика), свидетелей ФИО32, ФИО33, ФИО34 ФИО35, ФИО36, ФИО37 ФИО38, материалами ОРМ, экспертными заключениями, а также иными протоколами следственных и процессуальных действий, вещественными и письменными доказательствами по делу, анализ и содержание которых надлежащим образом отражено в приговоре.

Оценив собранные доказательства, суд правильно квалифицировал действия Лазурина п."б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в значительном размере и по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств, а также незаконное приобретение без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средства., совершенном в крупном размере.

Вина осужденного Лазурина С.Н. по п."б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ подтверждается показаниями свидетеля ФИО20, пояснившего суду о том, что в октябре 2019 по имеющейся оперативной информации в отношении Лазурина С.Н. им были проведены оперативно-розыскные мероприятия "Проверочная закупка" в присутствии приглашенных представителей общественности, с участием лица, имитирующего покупателя. Всем были разъяснены права и обязанности, и разъяснено, что будет вестись видеосъёмка. Был обыскан ФИО3 и ему были переданы денежные средства. Было осмотрено транспортное средство, которым управлял ФИО39 и он ФИО3 поехали на встречу, а он с понятыми на транспортном средстве поехал за ними. По пути следования никто не выходил, не сворачивал. Они направились в сторону <адрес> в <адрес>, там на остановке был Лазурин, к которому ФИО3 подошел, передал деньги, и тот указал на урну, из которой ФИО3 взял данные свертки. Потом они все направились в <адрес>, никто не выходил, довезли Лазурина до <адрес>. Лазурин покинул автомобиль, а остальные вернулись на <адрес>. Он с понятыми направился за ними. По прибытию ФИО3 выдал три газетных свертка с растительным веществом зеленого цвета. Эти свертки были упакованы, оклеены и скреплены подписями, также вышеуказанные лица были осмотрены, при них денежных средств и запрещенных веществ не было. Был обыскан автомобиль, также ничего не было. Был опрос, вещества были направлены на экспертизу. Организатором проведения ОРД в отношении Лазурина был он. С целью проверки информации о том, что гражданин Лазурин занимается незаконным оборотом запрещенных средств, он заводил ДГЮП. ФИО40 не подстрекал Лазурина к сбыту наркотических средств. Инициатором разговора между ФИО41 и Лазуриным о закупке марихуаны был Лазурин. Телефонные переговоры о продаже между Сергеевым и Лазуриным, он не контролировал, так как в перечень проведения ОРМ данные мероприятия не входят, и они не обязательны. С понятыми Подобед и Юдчиц знаком по роду своей деятельности с 2019. Материалы ОРД собирались в порядке действующего законодательства;

показаниями свидетеля ФИО12, пояснившего суду о том, что осенью 2019 в октябре он был приглашен сотрудником Омаровым для участия в проведении ОРМ "Проверочная закупка". Они проследовали к зданию УНК, там присутствовал ФИО3, который выступал закупщиком. Они провели досмотр закупщика, транспорта, затем поехали к месту проведения ОРМ в <адрес>, проехали к остановке. Там стоял Лазурин, к нему подошел ФИО3, и тот указал на место. ФИО3 забрал то, что там находилось, они сели в машину и поехали в сторону г. Ставрополя, где на <адрес> продавец Лазурин вышел из машины и куда-то направился, а остальные поехали к зданию УНК, где выдали вещество серо-зеленого цвета. Во время поездок закупщик и Мишаков производили остановки только на светофорах;

показаниями свидетеля ФИО13, пояснившего суду о том, что в октябре 2019 его и еще одного человека пригласили в <адрес> в отдел полиции на <адрес>, поучаствовать в закупке. В кабинете им представили одного человека, как закупщика ФИО42, они досмотрели его, второго представили, как водителя, его тоже досмотрели. Полицейский вручил деньги закупщику. Они вышли во двор, там осмотрели автомобиль Форд, водитель и закупщик сели в него. Он, полицейский и понятой сели в другой автомобиль Рено и поехали за ними. Ехали до <адрес>, там остановился автомобиль, вышел закупщик и подошел к подсудимому на остановке. Форд развернулся, они тоже встали возле магазина примерно в 100 метрах от автомобиля Форд. Потом те все сели в автомобиль и поехали в <адрес>, они тоже поехали за ними. Подсудимый вышел на <адрес> они вернулись в отдел, закупщик сообщил, что купил коноплю за 4000 рублей и выдал 3 свертка с травой. Затем свертки положили в пакеты, обвязали ниткой, наклеили бумажки с печатями, они расписались на них. На вопросы стороны защиты пояснил, что досмотрели закупщика, полицейский Расул составил акт, они расписались, сверили деньги, расписались, досмотрели водителя, расписались. В актах его подписи. Лица, чьи подписи стоят в актах, присутствовали при составлении конкретного документа.

показаниями свидетеля ФИО14, пояснившего суду о том, что в октябре 2019 в отдел поступила оперативная информация, что на территории <адрес> распространяются наркотические средства, информация была у оперативника ФИО43, который запланировал и подготовил проведение ОРМ "Проверочная закупка", оно состоялось 17 или 19 октября 2019, точно не помнит. Были приглашены представители общественности, приглашен закупщик, который выступал под псевдонимом "ФИО3". Когда все присутствовали в УНК по <адрес>, Омаров разъяснил права и процесс происходящего участвующим лицам, был досмотрен закупщик, осмотрены денежные средства, откопированы и сличены с оригиналом, вручены закупщику, после был досмотрен он. По окончании досмотра и вручения денег был досмотрен автомобиль Форд- Фокус синего цвета. После он сел в автомобиль, который был под его управлением, закупщик сел с ним, и они направились в сторону <адрес>. Представители общественности вместе с ФИО44 следовали за ними. Подъехав к въезду в <адрес>, увидели, что гражданин стоит на остановке, он остановился, закупщик вышел и подошел к Лазурину. Он развернулся, те подошли и был разговор о том, чтобы довести Лазурина до <адрес>. Они сели, Лазурин был сзади. Они ехали в <адрес> высадили Лазурина и после доехали до <адрес>, где была произведена выдача наркотических средств, досмотры его, закупщика и автомобиля. По окончанию был составлен протокол всего происходящего, где были отражены все факты, они расписались в нем. При развороте он видел, что Лазурин показал закупщику на урну, тот достал пакет, в котором были газетные свертки. Закупщик выдал три свертка с наркотическим средством. Организатором проведения ОРД в отношении Лазурина был ФИО47. Когда они ехали, разговаривали, то Лазурин говорил, что у него есть места, где растет конопля. До проведения ОРМ "Проверочная закупка" он был знаком с ФИО45 и ФИО46, данные граждане когда-то принимали участие у него в мероприятии. В ОРМ "Наблюдение" 01.11.2019 он не участвовал. С Лазуриным в <адрес> он не ездил.

Кроме этого, вина осужденного Лазурина С.Н. в незаконном сбыте наркотических средств, совершенном в значительном размере подтверждается заключением эксперта N 154-э от 05.01.2020, согласно которому представленная на экспертизу растительная масса серо-зеленого цвета является наркотическим средством - каннабис (марихуана). Масса канабиса (марихуаны) после высушивания до постоянной массы, с учетом массы вещества, израсходованной в ходе проведения экспертизы, составила: 17,560 г, 14,740 г, 16,430 г;

протоколом осмотра предметов от 24.12.2019, согласно которому были осмотрены: полимерный файл, внутри которого находится три бумажных конверта светло-коричневого цвета с содержащимися в них наркотическим средством - каннабис (марихуана), полимерный файл, внутри которого находятся три пустых газетных свертка;

протоколом осмотра предметов от 07.01.2020, согласно которому был осмотрен DVD-R диск с видеозаписью ОРМ "Проверочная закупка";

протоколом осмотра предметов от 20.01.2020, согласно которому были осмотрены детализированные сведения о соединениях абонентского устройства с абонентским номером 89614667610 с другими абонентскими устройствами на 4 листах формата А4;

постановлением о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности от 06.11.2019;

постановлением о рассекречивании сведений, составляющих государственную тайну, и их носителей от 06.11.2019;

рапортом старшего оперуполномоченного УНК ГУ МВД России по Ставропольскому краю от 17.10.2019 о необходимости проведения оперативно- розыскного мероприятия "Проверочная закупка";

постановлением от 17.10.2019 о проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка";

актом осмотра и передачи специального технического средства, используемого при проведении ОРМ;

актом досмотра гражданина, имитирующего роль покупателя, перед проведением ОРМ "Проверочная закупка";

актом досмотра водителя перед проведением ОРМ "Проверочная закупка";

актом осмотра и вручения денежных средств гражданину, имитирующему роль покупателя;

актом досмотра транспортного средства перед проведением ОРМ "Проверочная закупка";

актом приема и осмотра предметов и веществ;

актом досмотра гражданина, имитирующего роль покупателя, после проведения ОРМ "Проверочная закупка";

актом досмотра водителя после проведения ОРМ "Проверочная закупка";

актом досмотра транспортного средства после проведением ОРМ "Проверочная закупка", и другими приведенными в приговоре доказательствами, которым суд дал правильную оценку.

актом проведения ОРМ "Проверочная закупка" от 17.10.2019;

показаниями свидетеля под псевдонимом "ФИО48.", данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в судебном заседании по ходатайству государственного обвинителя в порядке п. 5 ч. 2 ст. 281 УПК РФ, из содержания которых следует, что ранее он знал Лазурина по месту отбывания наказания в исправительной колонии. Ранее в местах лишения свободы и на свободе он употреблял наркотические средства естественного происхождения, в основном марихуану. Уже на свободе в ходе общения с Лазуриным С.Н., последний, зная о том, что он употребляет наркотические средства, спросил его о том, кому можно продать наркотические средства (марихуану), так как тот может достать для продажи марихуану. С данным вопросом такого характера Лазурин С.Н. обращался к нему неоднократно с разной периодичностью. Данная информация им была доведена до сотрудников полиции в сфере наркоконтроля.

17 октября 2019 сотрудником полиции ФИО49 P.P. было запланировано проведение оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" на территории <адрес>, в отношении Лазурина С.Н., в котором он принимал участие в качестве лица, выступающего в роли "закупщика" наркотических средств. Так же ему был представлен сотрудник УНК ГУ МВД России по СК ФИО14, который выступал в качестве водителя на автомобиле Форд Фокус, на котором планировалось ехать в место проведения ОРМ.

Для удостоверения факта проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", а также содержания, хода и результатов всех действий, сотрудником полиции Омаровым P.P. были приглашены представители общественности ФИО12 и ФИО13

Перед началом проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" им были разъяснены права, обязанности и порядок производства указанного оперативно-розыскного мероприятия, а также они были заранее предупреждены о применении при производстве оперативно-розыскного мероприятия специального технического средства негласной аудиовидеозаписи.

После чего сотрудник полиции Омаров P.P. представил его приглашенным гражданам и разъяснил, что он находится в доверительных отношениях с Лазуриным С.Н., и он предварительно договорился с ним о приобретении у него наркотического средства "марихуана" на денежную сумму в размере 4000 рублей. Также он пояснил всем присутствующим, что по предварительной договоренности с Лазуриным С.Н., встреча по передаче наркотического средства состоится примерно в 16 часов 30 минут 17 октября 2019 на автобусной остановке, расположенной на автодороге Ставрополь - Новоалександровск на въезде в <адрес>.

После этого в присутствии участвующих лиц, сотрудник полиции Омаров P.P. произвел в отношении него все необходимые мероприятия и действия, направленные на осуществление оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" наркотического средства "марихуана" у Лазурина С.Н.,

Далее он с ФИО14 сели в автомобиль Форд Фокус и направились к месту проведения ОРМ, а именно в <адрес>. Остальные участвующие лица сели в автомобиль Рено Логан и направились за ними. Примерно в 16 часов 30 минут они прибыли на участок местности, расположенный на автодороге Ставрополь - Новоалександровск на въезде в <адрес>. Остановившись, он увидел на противоположной стороне Лазурина С.Н., с которым у него были доверительные отношения, и с которым он ранее договорился о приобретении у того наркотических средств марихуана по цене 4000 рублей. При встрече он передал Лазурину С.Н. ранее врученные ему сотрудником полиции денежные средства в сумме 4000 рублей, после чего тот указал ему на урну для мусора, и пояснил, что он может там забрать приобретаемые им у Лазурина С.Н. наркотические средства. Подойдя к урне, он увидел там три газетных свертка, кроме них там ничего более не было. Он их достал и подошел к Лазурину С.Н., затем ФИО3 попросил его довезти до <адрес>, а именно на <адрес>, он согласился, и они сели в автомобиль Форд Фокус, в котором находился сотрудник полиции ФИО14, и после чего направились в <адрес>. По пути следования он с ФИО3 разговаривали на тему приобретения, употребления и изготовления наркотических средств.