Определение Судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 6 июля 2021 года Дело N 22-4261/2021

<данные изъяты> 06 июля 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:

председательствующего судьи <данные изъяты>

судей <данные изъяты> и <данные изъяты>

при помощнике судьи <данные изъяты>., ведущей протокол судебного заседания,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно- судебного управления прокуратуры Московской области <данные изъяты>

защитника осужденного <данные изъяты> -адвоката <данные изъяты>

рассмотрела в открытом судебном заседании 06 июля 2021 года уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя <данные изъяты> на приговор <данные изъяты> городского суда Московской области от 21 мая 2021 года, которым

<данные изъяты>, <данные изъяты> года рождения, уроженец <данные изъяты>

осужден по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения <данные изъяты> до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - содержание под стражей.

Срок отбытия наказания <данные изъяты> постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ, время содержания <данные изъяты> под стражей с 03 февраля 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором суда решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи <данные изъяты> мнение прокурора <данные изъяты> полагавшего, приговор изменить по доводам апелляционного представления, возражения адвоката <данные изъяты> судебная коллегия

установила:

<данные изъяты> признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно - телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в особо крупном размере, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено в период времени и при обстоятельствах установленных судом.

В судебном заседании <данные изъяты> вину признал полностью.

В апелляционном представлении государственный обвинитель <данные изъяты> не оспаривая выводов суда о виновности <данные изъяты>. и квалификацию содеянного, считает приговор незаконным, необоснованным и подлежащим изменению вследствие несправедливости ввиду чрезмерной мягкости назначенного подсудимому наказания, а также в связи с нарушением уголовно-процессуального закона в части разрешения судом судьбы вещественных доказательств. Автор представления указывает, что в соответствии с положениями ч. 1 и ч. 3 ст. 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ с учетом положений Общей части УК РФ: при этом при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного. Однако формальная ссылка при назначении наказания на обстоятельства, указанные в ч. 3 ст. 60 УК РФ, без учета их фактического содержания, не может свидетельствовать о законности судебного решения в указанной части. Судом при назначении наказания учтены смягчающие наказание обстоятельства. Помимо активного способствования раскрытию и расследованию преступления, о котором свидетельствуют имеющиеся показания <данные изъяты>., который предоставил следствию всю необходимую информацию, сообщил места совершения им закладок с наркотическим средством, (в связи с чем применен понижающий коэффициент ч. 1 ст. 62 УК РФ), у <данные изъяты> еще имелись следующие смягчающие обстоятельства - полное признание вины, раскаяние в содеянном, молодой возраст подсудимого, наличие на иждивении бабушки - пенсионера и дедушки - пенсионера, состояние здоровья матери подсудимого. Иных смягчающих обстоятельств у подсудимого установлено не было. Обстоятельств, отягчающих наказание судом не установлено. Считает, что в силу пункта 34 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации N 58 от 22.12.2015, суд вправе был назначить <данные изъяты> наказание менее 15 лет лишения свободы без ссылки на ст. 64 УК РФ, однако мотивы, почему при наличии данных смягчающих обстоятельств, размер наказания снижен сразу на 7 лет соответственно, в приговоре не приведены. Таким образом, полагает, что суд при назначении наказания формально учел обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности, без учета их фактического содержания. В связи с изложенным считает, что назначенное <данные изъяты>А. наказание является несправедливым ввиду чрезмерной мягкости, а вынесенный приговор подлежащим изменению с назначением ему более строгого размера наказания, а именно до 14 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В возражениях на апелляционное представление, адвокат <данные изъяты> не соглашаясь с его доводами, просит приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления, возражения защитника, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора суда первой инстанции.

Виновность <данные изъяты> в содеянном, соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного разбирательства, и подтверждаются совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре, и которые признаны судом допустимыми, в том числе:

- признательными показаниями осужденного на предварительном следствии о том, что он действительно намеревался сбыть наркотические средства, однако <данные изъяты> был задержан сотрудниками полиции, которые изъяли у него наркотики;

- показаниями свидетелей <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> ( сотрудников полиции), оглашенными в соответствии с законом, о том, что с целью проверки оперативной информации о лицах, занимающихся сбытом наркотических средств, в ходе проведения ОРМ "<данные изъяты>" 02.02.2021 года был задержан <данные изъяты> у которого обнаружены полимерный пакет, внутри которого находились 70 однотипных свертком обмотанных изолентой черного цвета. Два свертка были скрыты, внутри каждого из которых был обнаружен полимерный пакет с находящимся в нем порошкообразным веществом светлого цвета. На вопрос о принадлежности указанных свертков и их назначении, <данные изъяты>. указал, что внутри данных свертков находится наркотическое средство "соль", предназначенное для транспортировки и оставления в тайники закладки <данные изъяты>, а также, что в ходе производства обыска в его жилище была обнаружена коробка из-под обуви с находящимися внутри полимерным пакетом с порошкообразным веществом и пакетом с веществом зеленого цвета; полимерный пакет с 85 свертками из изоленты черного цвета с веществом внутри;

- показаниями свидетелей <данные изъяты> и <данные изъяты> оглашенными в соответствии с законом, подтвердившие обстоятельства задержания <данные изъяты> и обнаружения у него наркотических средств, предназначенных для сбыта;

-показаниями свидетелей <данные изъяты> и <данные изъяты> ( сотрудников полиции) оглашенными в соответствии с законом, из которых следует, что <данные изъяты>, в ходе проведения ряда оперативно-розыскных мероприятий, направленных на выявление лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств на территории <данные изъяты>, им поступила оперативная информация о том, что <данные изъяты> собирается приобрести наркотическое средство через тайник-закладку у неустановленного лица. В результате задержания <данные изъяты> в ходе производства личного досмотра у неё было обнаружено и изъято: из правого переднего кармана надетой на ней куртки, сверток, обмотанный черной изолентой, внутри которого полимерный преспакет зеленого цвета, с замком с порошкообразным веществом светлого цвета внутри;

-показаниями свидетелей <данные изъяты>. и <данные изъяты> оглашенными в соответствии с законом, подтвердивших обстоятельства задержания <данные изъяты> и обнаружения у нее свертка;

-показаниями свидетеля <данные изъяты> об обстоятельствах приобретения 03 февраля 2021 года в интернет браузере "<данные изъяты> на торговой площадке "<данные изъяты> в интернет магазине "<данные изъяты>", наркотического средства "<данные изъяты>" за 2000 руб.;

-показаниями свидетеля <данные изъяты> оглашенными в соответствии с законом, из которых следует, 04 февраля 2021 года передал <данные изъяты>., свой телефон чтобы она смогла "зайти" в интернет. В последствии ему стало известно, что <данные изъяты> после того, как он передал ей свой мобильный телефон и ушел, с его мобильного телефона через приложение Сбербанк онлайн оплатила наркотическое вещество "<данные изъяты>" для личного потребления, и в последствии забрала закладку со свертком вещества "<данные изъяты> вблизи ж/д ст. "<данные изъяты>" была задержана сотрудниками полиции, которые при ее досмотре данный сверток у нее обнаружили в куртке и изъяли;

- показаниями свидетеля <данные изъяты> (сотрудника полиции), оглашенными в соответствии с законом, согласно которым 04 февраля 2021 года он совместно с <данные изъяты> в лесном массиве вблизи ж/д ст. "<данные изъяты>" задержал <данные изъяты>

- показаниями свидетеля <данные изъяты> ( сотрудника полиции), оглашенными в соответствии с законом, из которых следует, что 04 февраля 2021 года в 17 часов 15 минут в их отдел полиции сотрудниками ППС была доставлена <данные изъяты> которая вела себя подозрительно и сильно нервничала. В ходе личного досмотра у <данные изъяты> было обнаружено и изъято: в правом боковом кармане надетой на ней куртки темного цвета был обнаружен и изъят сверток из полимерного бесцветного материала с порошкообразным веществом белого цвета, обмотанный черной изолентой; Со слов последней в обнаруженном и изъятом у нее свертке находилось наркотическое веществе "соль", которое она приобрела через закладку вблизи ж/д <данные изъяты> для личного потребления, оплатив его с помощью приложения "Сбербанк онлайн";

- показаниями свидетеля <данные изъяты> оглашенными в соответствии с законом, из которых следует, что 04 февраля 2021 года она за 1930 рублей приобрела наркотическое средство "<данные изъяты>", при помощи мобильного телефона своего приятеля, на торговой площадке "<данные изъяты>", в интернет магазине "<данные изъяты>".

Кроме того, виновность <данные изъяты>, в содеянном подтверждается следующими, приведенными в приговоре письменными и вещественными доказательствами:

- рапортом о задержании <данные изъяты>. по подозрению в совершении преступления; рапортами о задержании <данные изъяты>

- протоколом личного досмотра <данные изъяты>. от 02.02.2021 года в присутствии понятых, в ходе которого, в носимой им сумке коричневого цвета, был обнаружен полимерный пакет, с находящимися внутри 70 однотипных свертков обмотанных изолентой черного цвета, с находящимися внутри каждого порошкообразным веществом светлого цвета;

- заключениями судебно-химических экспертиз, установивших в изъятых свертках, у <данные изъяты>. при личном досмотре и при производстве обыска в жилище, вид и размер наркотических средств, относящихся к особо крупному размеру;

- протоколами осмотра предметов - конвертов с наркотическими средствами, изъятыми у <данные изъяты>., признанными вещественными доказательствами.

- материалами оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение";

- другими приведенными в приговоре доказательствами.

Совокупность приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ суд дал им надлежащую оценку и указал мотивы, почему он принимает одни доказательства и отвергает другие. Фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и полно изложены в приговоре.

Достоверность доказательств, положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденного <данные изъяты>., у суда сомнений не вызывает. Каких-либо сведений, позволяющих усомниться в допустимости исследованных доказательств, не установлено, учитывая, что они получены и исследованы в судебном заседании в полном соответствии с требованиями УПК РФ. Сведений о заинтересованности указанных свидетелей при даче показаний в отношении осужденного, оснований для оговора ими осужденного, равно как и противоречий в их показаниях по обстоятельствам дела, ставящих их под сомнение, судебной коллегией не установлено.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что об умысле <данные изъяты> на сбыт обнаруженных наркотических средств, свидетельствуют: количество изъятых веществ и показания самого <данные изъяты>

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми. При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что в материалах дела не имеется и в суд первой и апелляционной инстанции не представлено доказательств, свидетельствующих об искусственном создании органом уголовного преследования доказательств обвинения.

Анализ данных, имеющихся в материалах дела, свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела, вывода суда о доказанности вины осужденного <данные изъяты>. и правовой оценке его действий по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, при этом суд привел в приговоре основания, по которым пришел к выводу о наличии такого квалифицирующего признак как сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

Наказание осужденному <данные изъяты>. в виде лишения свободы назначено судом первой инстанции в соответствии с требованиями положений ст.ст. 6, 60 УК РФ, исходя из характера и степени общественной опасности совершенного преступления, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условиях жизни его семьи, с учетом данных о его личности, смягчающих его наказание обстоятельств: полного признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления в силу п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, раскаяние в содеянном, его молодой возраст; состояние здоровья его и его матери; наличие на иждивении бабушки и дедушки -пенсионеров и отсутствия по делу отягчающих обстоятельств.

В связи с доводами представления о нарушении судом уголовного закона при назначении ему наказания, следует отметить, что в соответствии с ч. 4 ст. 66 УК РФ смертная казнь и пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не назначаются. Учитывая, что <данные изъяты>. осужден за покушение на преступление, предусмотренное ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, положения ч. 3 ст. 62 УК РФ на него не распространяются.

Таким образом, при назначении ему наказания суд обоснованно применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, поскольку он активно способствовал раскрытию и расследованию преступления.

Помимо того, в соответствии с положениями закона, если в результате применения положений ст. 66 и (или) 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

Низший предел наиболее строгого вида наказания по ч. 5 ст. 228.1 УК РФ составляет 15 лет лишения свободы. При применении положений ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ максимальное наказание, которое могло быть назначено <данные изъяты> составило бы 10 лет лишения свободы. В связи с чем суд назначил <данные изъяты> наказание ниже низшего предела, без ссылки на положения ст. 64 УК РФ.

Таким образом, назначенное <данные изъяты>. наказание является соразмерным содеянному, отвечает целям исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Нормы Общей части УК РФ при назначении ему наказания судом соблюдены.

Вместе с тем, судебная коллегия находит необходимым исключить из приговора указание об уничтожении вещественных доказательств: а именно - хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств УМВД России по г.о. <данные изъяты>: - 70 пресс-пакетов из полимерного материала, общей массой 29,87 грамма, содержащий в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, изъятое 02.02.2021 в ходе личного досмотра <данные изъяты>; полимерный пакет с находящимся внутри него пустым полимерным пакетом и 85 пресс-пакетами из полимерного материала, каждый их которых оклеен отрезком изоленты черного цвета, с находящимся внутри каждого из них веществом в виде порошка и комков белого цвета, а всего общей массой 37,5 грамма, содержащий в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, изъятое <данные изъяты> в ходе обыска жилища <данные изъяты> по адресу: <данные изъяты> бумажный конверт с находящимся внутри него полимерным пресс-пакетом с веществом в виде комков и порошка белого цвета массой 0,04 грамма, содержащего в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, изъятый <данные изъяты> в ходе обыска жилища <данные изъяты> полимерный пакет с находящимся внутри него полимерным пакетом с двумя запаянными пакетами из полимерного материала с находящимся внутри каждого веществом в виде комков и порошка светло-коричневого цвета массами 513,5 г, 511,4 г, а всего общей массой 1024,9 граммов, содержащий в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, изъятое <данные изъяты> в ходе обыска жилища <данные изъяты> полимерный пакет с находящимся внутри него рюкзаком черного цвета с находящимся внутри него пресс-пакетом с веществом в виде порошка и комков кремового цвета массой 681,1 грамма, содержащий в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон; 3 пресс-пакета из полимерного материала с надписями "IKEA", с наслоением на них вещества массами 0,002 г, 0,001 г, 0,001 г, содержащего наркотическое средство псилоцин; 7 пресс-пакетов из полимерного материала с наслоением на них вещества содержащего в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон изъятыми <данные изъяты> в ходе обыска жилища <данные изъяты>,; картонная коробка с находящимся внутри нее пресс-пакетом с порошкообразным веществом серо-зеленого цвета массой 84,1 грамма, содержащий в своем составе наркотическое средство псилоцин; пластиковый контейнер из полимерного материала, закрытый крышкой с находящимся внутри него наслоением вещества содержащего ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, с находящимися внутри него электронными весами в корпусе из полимерного материала черного цвента, на рабочей поверхности которых имеется наслоением вещества содержащего ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, металлической ложкой, на поверхности которой имеется наслоение вещества содержащего ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, двумя монетами номиналом 5 и 10 рублей, на поверхности которых имеется наслоение вещества содержащего ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, 2 пустых пресс-пакета из полимерного материала, изъятые <данные изъяты> в ходе обыска жилища <данные изъяты> по адресу: <данные изъяты>; полимерный пакет с находящимся внутри него 15 пресс-пакетами из полимерного материала с наслоением вещества внутри каждого, содержащий в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, и 28 пустыми пресс-пакетами, изъятыми <данные изъяты> в ходе обыска жилища <данные изъяты>., по адресу: <данные изъяты>; полимерный пакет с находящимся внутри него 3 пресс-пакетами из полимерного материала с наслоением вещества внутри каждого, содержащий в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним a-PVP), который является производным наркотического средства - N-метилэфедрон, изъятыми <данные изъяты> в ходе обыска жилища Ковалёва М.А., поскольку они могут иметь доказательственное значение в отношении неустановленного лица, дело в отношении которого выделено в отдельное производство.

Иных оснований для изменения или отмены приговора суда, в том числе, по доводам апелляционного представления, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.25 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор <данные изъяты> городского суда Московской области от 21 мая 2021 года в отношении <данные изъяты>, - изменить: