Дата принятия: 27 мая 2021г.
Номер документа: 22-419/2021
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 27 мая 2021 года Дело N 22-419/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:
председательствующего Сабанчиевой Х.М.,
судей Хацаевой С.М., Баговой Т.Н.,
при секретаре судебного заседания Моловой Д.А.,
с участием прокурора Маргушева А.В.,
осужденного Нахушева К.А. посредством видеоконференц-связи,
защитника - адвоката Хагасова А.Н.,
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Малкандуева М.А. на приговор Эльбрусского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 25 марта 2021 года, по которому
Нахушев К.А., <данные изъяты> судимый:
- Эльбрусским районным судом КБР 30 октября 2018 года по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 3 года со штрафом 100000 рублей
- мировым судьей судебного участка N 2 Эльбрусского судебного района КБР 27 июля 2020 года по ст. 319 УК РФ к обязательным работам на 200 часов,
осужден по:
ч.1 ст.222 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 (два) года;
ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 (три) года.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено Нахушеву К.А. наказание в виде 3 (трех) лет 4 (четырех) месяцев лишения свободы.
В соответствии с ч.3 ст.49 УК РФ назначенное Нахушеву К.А. по приговору Мирового судьи судебного участка N 2 Эльбрусского судебного района КБР от 27 июля 2020 года наказание обязательные работы в количестве 200 часов заменены на 25 дней лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение Нахушеву К.А. по приговору Эльбрусского районного суда КБР от 30 октября 2018 года отменено.
В порядке ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию постановлено присоединить частично: неотбытую часть наказания по приговору Эльбрусского районного суда КБР от 30 октября 2018 года, по приговору Мирового судьи судебного участка N 2 Эльбрусского судебного района КБР от 27 июля 2020 года и окончательно назначить Нахушеву К.А. наказание в виде 4 (четырех) лет лишения свободы со штрафом 82644,00 рублей, с учетом уже выплаченной части штрафа, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания осужденному Нахушеву К.А. постановлено исчислять с 25 марта 2021 года.
На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбывания наказания Нахушеву К.А. время содержания под стражей до судебного разбирательства, с 21 октября 2020 года по 24 марта 2020 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения - заключение под стражу - Нахушеву К.А. оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.
Решен вопрос о вещественных доказательствах.
Заслушав доклад судьи Хацаевой С.М., выслушав позиции сторон, судебная коллегия
установила:
Нахушев К.А. признан судом виновным в том, что в точно неустановленные следствием время и месте, незаконно приобрел и носил огнестрельное оружие, его основные части и боеприпасы до момента их обнаружения и изъятия сотрудниками полиции во дворе дома по адресу: КБР, <адрес>, в ходе осмотра места происшествия, произведенного в период времени с 01 час. 25 мин. по 02 час. 40 мин. 21 октября 2020 года.
Он же, Нахушев К.А., признан виновным в том, что в точно неустановленные следствием время и месте незаконно для личного потребления без цели сбыта приобрел наркотическое средство в крупном размере - "марихуану" массой в высушенном состоянии 524,4 г. и хранил его при себе до момента его обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия, произведенного в период времени с 01 час. 25 мин. по 02 час. 40 мин. 21 октября 2020 года.
В судебном заседании подсудимый Нахушев К.А. вину свою признал, в содеянном раскаялся и от дачи дальнейших показаний отказался, воспользовавшись правом, предусмотренным ст.51 Конституции РФ.
В апелляционном представлении государственный обвинитель Малкандуев М.А. просит приговор в отношении Нахушева К.А. изменить:
исключить из обвинения по ч. 1 ст. 222 УК РФ квалифицирующий признак "незаконное приобретение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов" и по ч. 2 ст. 228 УК РФ квалифицирующий признак "незаконное приобретение наркотических средств" как излишне вмененные и снизить назначенное наказание;
в резолютивной части приговора с учетом положений ч. 3.2. ст. 72 УК РФ указать о зачете в срок лишения свободы период содержания Нахушева К.А. под стражей с 21 октября 2020 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Началом срока отбытия наказания определить день вступления приговора в законную силу;
в остальной части приговор оставить без изменения.
В обоснование указывает, что в нарушение ст. 307 УПК РФ судом при описании преступного деяния, признанного судом доказанным, не установлены и не указаны место, время и способ его совершения, а именно по ч. 1 ст. 222 УК РФ - незаконного приобретения огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов, по ч. 2 ст. 228 УК РФ - незаконного приобретения наркотических средств.
Кроме того, указывает, что суд нарушил положения главы 10 Общей части УК РФ и не выполнил требования п. 4 ст. 307 УПК РФ, что является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, поскольку повлияло на вынесение законного и обоснованного решения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав прокурора Маргушева А.В., просившего об изменении приговора по доводам апелляционного представления, осужденного Нахушева К.А., защитника - адвоката Хагасова А.Н., не возражавших против удовлетворения представления прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.
Выводы суда о виновности Нахушева К.А. в совершении инкриминированных ему преступлений основаны на доказательствах, представленных органами предварительного следствия, тщательно исследованных в судебном заседании и перечисленных в приговоре, которым суд дал надлежащую правовую оценку.
Признавая доказанной виновность осужденного Нахушева К.А. в содеянном, суд в приговоре обоснованно сослался на совокупность имеющихся в деле доказательств, в том числе на показания свидетелей Свидетель N 3, Свидетель N 4, Свидетель N 5, ФИО6 и других, протоколы следственных и процессуальных действий, заключения экспертов и иные доказательства.
Так, согласно показаниям свидетеля Свидетель N 3, сотрудника уголовного розыска ОМВД России по Эльбрусскому району КБР, в ночное время совместно с сотрудниками ФСБ России по КБР при силовой поддержке подразделения "Гром" во дворе <адрес> в г. Тырныауз был задержан Нахушев К.А., у которого за спиной под ремнем был замечен предмет, похожий на пистолет. После приезда следственно-оперативной группы пригласили двух понятых и приступили к осмотру места происшествия. За поясом у Нахушева К.А. был обнаружен пистолет ТТ с магазином, в котором находились 5 патронов, и пакет, в котором находилась полимерная емкость с содержимым внутри веществом растительного происхождения.
Аналогичные показания дали свидетели Свидетель N 4, Свидетель N 5, являющиеся оперуполномоченными уголовного розыска ОМВД России по Эльбрусскому району КБР, и принимали 21 октября 2020 года участие при задержании Нахушева К.А.
Судом оглашены по ходатайству государственного обвинителя с согласия стороны защиты показания свидетеля Свидетель N 2, данные им на предварительном следствии, согласно которым 21 октября 2020 года в ночное время сотрудники полиции пригласили его в качестве понятого и в его присутствии у гражданина, представившегося Нахушевым К.А., изъяли металлический предмет, внешне похожий на пистолет, в рукоятке которого находился магазин с 5 патронами. Далее, когда Нахушев К.А. расстегнул верхнюю одежду, из-под неё выпал черный полимерный пакет. При вскрытии в пакете оказалась полимерная емкость в виде бутылки с отрезанной верхушечной частью, в которой находилось растительное вещество коричневого цвета (т.1 л.д.91-93).
Вина Нахушева также подтверждается следующими доказательствами:
протоколом осмотра места происшествия от 21 октября 2020 года и фототаблицей к нему, согласно которому изъяты: предмет, внешне похожий на пистолет, металлический предмет внешне похожий на магазин пистолета, пять металлических предметов бутылочной формы, два следа рук, полимерный пакет, полимерная емкость с веществом растительного происхождения, коричневого цвета, два следа рук, марлевый тампон, со смывами с рукоятки, контрольный смыв с ладоней рук и носогубного треугольника Нахушева К.А. (т.1 л.д. 8-18);
заключением эксперта N 3634 от 21 октября 2020 года, согласно которому представленный на экспертизу предмет является пистолетом образца 1930/1933 конструкции Токарева, относящегося к боевому короткоствольному нарезному огнестрельному оружию калибра 7,62x25 мм, технически исправен. Представленные пять предметов, похожие на патроны, являются патронами калибра 7,62x25 мм отечественного производства к пистолету образца 1930/1933 конструкции Токарева. Данные патроны для производства выстрелов пригодны. Представленный на экспертизу металлический предмет, похожий на магазин, изъятый в ходе осмотра места происшествия по адресу: <адрес>, является магазином к пистолету Токарева. Магазин является составной частью нарезного боевого огнестрельного оружия и пригоден для использования по назначению (т.1 л.д.43-49);
заключением эксперта N 3633 от 21 октября 2020 года, согласно которому вещество массой 762,0 г., представленное на экспертизу, является наркотическим средством марихуаной. Масса наркотического средства марихуаны в высушенном виде составляет 524,4 г. на тампонах со смывами с ладоней рук гр. Нахушева К.А., представленных на экспертизу, выявлены следы наркотического средства - тетрагидроканнабинола (т.1 л.д.32-38);
заключением эксперта N 3730 от 11 ноября 2020 года, согласно которому на представленном полимерном пакете обнаружен смешанный след (объект N 2), который произошел в результате смешения генетического материала гр. Нахушева К.А. и ещё как минимум одного неизвестного лица мужского генетического пола (т.1 л.д.129-140);
актом медицинского освидетельствования на состояние опьянения N 11787 от 21 октября 2020, согласно которому у Нахушева К.А. обнаружены каннабиноиды, установлено состояние опьянения (т.1 л.д.27-28);
актом наркологической экспертизы от 02 ноября 2020 года, согласно которому в результате медицинского освидетельствования гр. Нахушев К.А. выявляет употребление каннабиноидов с вредными последствиями. В лечении не нуждается (т.1 л.д. 155-156).
В приговоре приведены и иные доказательства.
В соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ каждое из доказательств оценено судом с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, в приговоре им дана надлежащая оценка, обоснованность которой не вызывает сомнений у судебной коллегии.
Действия Нахушева К.А. судом квалифицированы по ч.1 ст.222 УК РФ, как незаконное приобретение и ношение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов и по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.
Доводы апелляционного представления, поддержанные прокурором, в части необходимости изменения приговора ввиду неверной квалификации действий осужденного Нахушева К.А., судебная коллегия находит обоснованными, а приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
В соответствии п.2 ст. 389.15 УПК РФ существенное нарушение уголовно-процессуального закона является основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке.
Согласно п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию, в том числе событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).
В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения.
Однако эти требования закона судом не соблюдены.
Признавая Нахушева К.А. виновным в незаконном приобретении огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов, судом не было установлено время приобретения огнестрельного оружия и боеприпасов.
Указание в приговоре о том, что Нахушев К.А. в точно неустановленное следствием время, находясь в неустановленном следствием месте, умышлено, незаконно приобрел огнестрельное оружие, его основные части и боеприпасы влечет неопределенность, которая не позволяет установить и исчислить сроки давности, предусмотренные ст. 78 УК РФ.
При таких обстоятельствах согласно п. 9 ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ судебная коллегия находит необходимым изменить приговор, исключив из квалификации действий осужденного по ч.1 ст. 222 УК РФ квалифицирующий признак незаконного приобретения огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов.
В остальной части квалификация действия Нахушева К.А. по ч.1 ст.222 УК РФ по признакам: "незаконные хранение огнестрельного оружия, его основных частей и боеприпасов" является правильной.
Кроме того, суд, признав Нахушева К.А. виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств, совершенных в крупном размере, указал, что Нахушев К.А. в точно неустановленное следствием время, находясь в неустановленном следствием месте, незаконно приобрел наркотическое средство "марихуана", массой в высушенном состоянии 524,4 г., которое является крупным размером и незаконно хранил при себе для личного потребления без цели сбыта до момента их обнаружения и изъятия сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия произведенного в период времени с 01 час. 25 мин. по 02 час. 40 мин., 21 октября 2020 года.
Указание в приговоре о том, что Нахушев К.А. в точно неустановленное следствием время, находясь в неустановленном следствием месте, незаконно приобрел наркотическое средство "марихуана", массой в высушенном состоянии 524,4 г., которое является крупным размером, также влечет неопределенность, которая не позволяет установить и исчислить сроки давности, предусмотренные ст. 78 УК РФ, за совершение преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ.
При таких обстоятельствах из квалификации действий осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ судебная коллегия считает необходимым исключить квалифицирующий признак незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств, совершенного в крупном размере.
Вносимые в приговор изменения влекут смягчение наказания.
При этом, с учетом того, что наказание, назначенное за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 228 УК РФ, является минимальным, судебная коллегия оснований для смягчения наказания по данной статье с применением положений ст. 64 УК РФне усматривает.
Судом первой инстанции назначено Нахушеву К.А. наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров. При этом во вводной его части при указании имеющихся судимостей не отражено о не исполнении наказания по приговору мирового судьи судебного участка N <адрес> от 27 июля 2020 года в виде 200 часов обязательных работ, в связи с чем и в данной части судебная коллегия считает необходимым внести изменения в приговор с указанием об исчислении срока наказания с момента вступления приговора в законную силу с 27 мая 2021 года, с зачетом в срок лишения свободы, с учетом положений ч. 3.2. ст. 72 УК РФ, срока содержания Нахушева К.А. под стражей с 21 октября 2020 года по 26 мая 2021 года - дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор подлежит оставлению без изменения.
Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.23, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
апелляционное представление государственного обвинителя Малкандуева М.А. удовлетворить.
Приговор Эльбрусского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 25 марта 2021 года в отношении Нахушева К.А. изменить.
Во вводной части приговора указать о неисполнении наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 2 Эльбрусского района от 27 июля 2020 года в виде 200 часов обязательных работ.
