Дата принятия: 28 января 2021г.
Номер документа: 22-4170/2020, 22-107/2021
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ХАБАРОВСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 28 января 2021 года Дело N 22-107/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Акулова В.Г.,
судей Лунгу И.В., Яковлевой Н.В.,
при секретарях Абраамян Э.Г., Владимировой Т.В.,
с участием
прокурора Моисеенко Е.О.,
защитника-адвоката Самсоненко М.В.,
осужденного Симоненко Н.Ю.,
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Симоненко Н.Ю. на приговор Бикинского городского суда Хабаровского края от 21 октября 2020 года,
которым Симоненко Н.Ю., <данные изъяты>, судимым не являющийся,
осужден к лишению свободы:
по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ на 4 года 6 месяцев,
по ч.2 ст.228 УК РФ на 3 года,
по ч.1 ст.228 УК РФ на 1 год,
на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено окончательное наказание сроком 5 лет 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заключен под стражу в зале суда.
Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу; зачтено время содержания под стражей с 21 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу по правилам ч.3.3 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Лунгу И.В. о содержании приговора, существе апелляционной жалобы, возражений государственного обвинителя, выступления осужденного Симоненко Н.Ю. и защитника Самсоненко М.В. об удовлетворении апелляционной жалобы, прокурора Моисеенко Е.О. об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы, судебная коллегия
установила:
по приговору Бикинского городского суда Хабаровского края от 21 октября 2020 года Симоненко Н.Ю. признан виновным:
- в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере: 18 февраля 2020 года в период с 10 часов 39 минут до 10 часов 54 минут продал по месту своего жительства ФИО1 (псевдоним) за 3000 рублей масло каннабиса (гашишное масло) общей массой в высушенном виде 1,78 г;
- в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта в период с 00 часов 01 минуты 15 октября 2018 года до 10 часов 20 минут 6 марта 2020 года наркотического средства в крупном размере - каннабиса (марихуаны) общей массой 215,3 г в высушенном виде;
- в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта в период с 18 часов 30 минут 5 марта 2020 года до 10 часов 20 минут 6 марта 2020 года наркотического средства в значительном размере - масло каннабиса (гашишного масла) общей массой 1,949 г в высушенном виде.
Преступления совершены в г.Бикин Хабаровского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В ходе предварительного следствия и судебного разбирательства Симоненко Н.Ю. виновным себя признал полностью.
В апелляционной жалобе осужденный Симоненко Н.Ю. указывает, что не согласен с приговором, так как прямым сбытчиком наркотического средства не является, наказание слишком суровое.
В суде апелляционной инстанции Симоненко Н.Ю. апелляционную жалобу поддержал, просил смягчить приговор, направить его для отбывания наказания в лечебное учреждение.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражений на апелляционную жалобу, сторон в судебном заседании, судебная коллегия находит обжалуемый приговор законным, обоснованным и справедливым.
По делу установлены все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии с положениями ст.73 УПК РФ.
Судебное разбирательство проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с соблюдением принципа состязательности сторон, предусмотренного ст.15 УПК РФ.
Вопреки доводам апелляционной жалобы, стороны защиты в судебном заседании, виновность осужденного Симоненко Н.Ю. в совершении преступлений, установленных приговором, подтверждается совокупностью собранных по делу допустимых и достоверных доказательств, исследованных в судебном заседании.
Такими доказательствами обоснованно признаны, в частности, помимо показаний самого Симоненко Н.Ю., данных в ходе предварительного следствия и подтвержденных в судебном заседании, об обстоятельствах им содеянного, признанных судом достоверными:
по сбыту наркотического средства в значительном размере:
показания свидетелей ФИО2 и ФИО3 (оперуполномоченных ОКОН ОМВД России по Бикинскому району) о проведении оперативно-розыскных мероприятий (наблюдение, проверочная закупка от 18 февраля 2020 года с использованием аудио и видеозаписи) в связи с информацией о том, что Симоненко Н.Ю. сбывает гашишное масло в г.Бикине, что впоследствии и было установлено;
показания свидетелей ФИО4, ФИО5 - приглашенных участников проверочной закупки наркотического средства 18 февраля 2020 года у Симоненко Н.Ю. ФИО1 (псевдоним),
показания последнего об его участии в указанной проверочной закупке в качестве приобретателя наркотика, кроме того пояснившего, что до 18 февраля 2020 года он один раз также приобретал у Симоненко Н.Ю. гашишное масло;
материалы, полученные в результате указанных оперативно-розыскных мероприятий от 18 февраля 2020 года;
заключение эксперта по результатам химической экспертизы N 31/ФЗ от 12 марта 2020 года, согласно которому у Симоненко Н.Ю. было приобретено масло каннабиса (гашишное масло) кустарного изготовления в количестве 1,78 г в высушенном виде;
показания свидетеля ФИО6, ФИО7 о приобретении ими для личного употребления у Симоненко Н.Ю. наркотического средства "химки" у него дома N и 27 февраля 2020 года соответственно;
по незаконному приобретению и хранению без цели сбыта наркотического средства в крупном и значительном размере:
показания свидетелей ФИО2 и ФИО3 (оперуполномоченных ОКОН ОМВД России по Бикинскому району) о проведении по поручению следователя обыска по месту жительства Симоненко Н.Ю. 6 марта 2020 года;
показания свидетелей ФИО8 и ФИО9 - понятых при указанном обыске 6 марта 2020 года;
протокол обыска от 6 марта 2020 года, в ходе которого по месту жительства Симоненко Н.Ю. были обнаружены и изъяты:
- растительная масса, согласно заключению эксперта N 42 от 1 апреля 2020 года являющаяся наркотическим средством кустарного изготовления - каннабисом (марихуаной) в общем количестве в высушенном виде 215,3 г;
металлическая эмалированная миска с тремя пакетиками, в каждом из которых согласно заключению эксперта N 46 от 13 апреля 2020 года, находилось наркотическое средством кустарного изготовления - масло каннабиса (гашишное масло) в общем количестве 1,949 г в высушенном виде. На миске следы - согласно данному заключению эксперта - наркотического средства тетрагидроканнабинола, а также пота и эпителиальных клеток Симоненко Н.Ю. (заключение эксперта по результатам генотипоскопической экспертизы N 234 от 3 апреля 2020 года);
сотовый телефон марки "Samsung", по которому звонили Симоненко Н.Ю.;
протоколы осмотров и другие доказательства, полученные в установленном законом порядке, содержание которых изложенные в приговоре.
Обстоятельств, свидетельствующих о нарушении уголовно-процессуального закона при получении исследованных судом доказательств, не установлено.
Исследованные доказательства оценены судом правильно в соответствии с положениями ст.17, 87, 88 УПК РФ. Оснований для иной оценки исследованных судом доказательств, не имеется.
Вопреки доводам осужденного в суде апелляционной инстанции, суд правильно признал допустимым доказательством показания Симоненко Н.Ю., данные на предварительном следствии, в том числе о сбыте им наркотического средства 18 февраля 2020 года, в качестве подозреваемого от 6 марта 2020 года и обвиняемого от 18 апреля 2020 года (т.1 л.д.72-76, т.2 л.д.84-87), поскольку они даны на допросах с соблюдением установленной законом процедуры и права на защиту, соотнесены с другими доказательствами, и, таким образом, подтверждены.
Перед каждым допросом Симоненко Н.Ю. разъяснялось право давать показания либо отказаться от дачи показаний. Он был предупрежден, что в случае согласия дать показания, они могут быть использованы в качестве доказательства по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний.
Протоколы допросов соответствуют требованиям ст.166 и ст.190 УПК РФ, удостоверены Симоненко Н.Ю. и его защитником адвокатом Тараненко И.И. без замечаний. Со стороны адвоката Тараненко И.И., осуществлявшей защиту Симоненко Н.Ю. на предварительном следствии с 6 марта 2020 года и в суде первой инстанции, фактов нарушения норм адвокатской этики не установлено.
Каких-либо обстоятельств, свидетельствующих о самооговоре Симоненко Н.Ю., об оговоре его указанными свидетелями объективно не выявлено. Данных об искусственном создании доказательств, положенных в основу приговора, из материалов дела не усматривается.
Отрицание Симоненко Н.Ю. его причастности к незаконному сбыту наркотических средств о его невиновности не свидетельствует, является способом защиты.
Суд правильно указал, что оперативно-розыскное мероприятие по данному делу "проверочная закупка" проведено в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", на основании соответствующего постановления от 17 февраля 2020 года (т.1 л.д.13), утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
Оперативно-розыскное мероприятие "наблюдение" с использованием аудио и видеозаписи проведено на основании соответствующего судебного решения от 17 февраля 2020 года (т.1 л.д.15), то есть сотрудники полиции действовали законно, поскольку объем и характер их действий определялись задачами, которые были сформулированы в постановлении о проведении оперативно-розыскных мероприятий, были направлены на проверку имеющихся сведений о незаконном обороте наркотических средств, обусловлены оперативной необходимостью выявления этой деятельности, ее документировании.
Результаты проведенных по делу оперативно-розыскных мероприятий представлены стороной обвинения в соответствии со ст.89 УПК РФ; экспертизы назначены и проведены в соответствии с требованиями главы 27 УПК РФ, согласуются с другими доказательствами по делу, в том числе заключения по химическим экспертизам, на основе которых суд установил вид и количество наркотического средства по каждому инкриминированному Симоненко Н.Ю. преступлению.
Свидетели ФИО2, ФИО3 ФИО4, ФИО5, ФИО1 (псевдоним) непосредственно указали на Симоненко Н.Ю. как на лицо, у которого в ходе "проверочной закупки" 18 февраля 2020 года было приобретено наркотическое средство - масло каннабиса, ФИО2 И.И. приобретал до, а ФИО6, ФИО7 и после 18 февраля 2020 года.
Согласно ч.5 ст.6 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, решают её задачи посредством личного участия в организации и проведении оперативно-розыскных мероприятий, используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.
То есть, личное участие сотрудников полиции в проведении оперативно-розыскных мероприятиях по уголовному делу, участие лиц, оказывающих содействие органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, как и применение средств конспирации при проведении оперативно-розыскных мероприятий регламентированы федеральным законодательством.
Таким образом, законность и обоснованность осуждения Симоненко Н.Ю. сомнений не вызывает. Его действиям, исходя из предъявленного обвинения, дана правильная правовая оценка.
Вопреки доводам осужденного о непричастности к сбыту наркотических средств, согласно закону, под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (приобретателю). Сама передача реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.
Незаконный сбыт окончен с момента, когда выполнены все действия по передаче наркотического средства независимо от его получения приобретателем, в том числе, когда данные действия осуществляются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия, проводимого в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (п.13, 13.1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами").
Психическое состояние Симоненко Н.Ю. судом проверено, с учетом результатов судебной психолого-психиатрической экспертизы N 517 от 16 марта 2020 года, он обоснованно признан вменяемым, и, следовательно, подлежащим уголовной ответственности.
Наказание осужденному Симоненко Н.Ю. назначено справедливое, в соответствии с законом, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, личности виновного и всех других значимых для решения этого вопроса обстоятельств.
Смягчающими наказание Симоненко Н.Ю. обстоятельствами суд признал признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, состояние здоровья,
отягчающих наказание обстоятельств не установлено, соответственно применены правила ч.1 ст.62 УК РФ, ограничивающие верхний предел срока лишения свободы за преступления, предусмотренные ч.2, 1 ст.228 УК РФ, до двух третей в связи с наличием смягчающего обстоятельства, предусмотренного п."и" ч.1 ст.61 УК РФ (активное способствование раскрытию и расследованию преступления), и отсутствием отягчающих обстоятельств.
За преступление, предусмотренное ч.3 ст.228.1 УК РФ, назначено наказание с применением ст.64 УК РФ - ниже низшего предела, предусмотренного санкцией.
В то же время с учетом фактических обстоятельств преступлений, степени их общественной опасности, суд объективно не установил оснований для изменения категории совершенных преступлений на менее тяжкую в силу ч.6 ст.15 УК РФ.
Также справедливо суд не счел возможным назначение более мягкого вида наказания, чем лишение свободы, условного осуждения, постановление приговора без назначения наказания, освобождение осужденного от наказания, ввиду отсутствия для этого оснований.
Наказание по совокупности преступлений назначено по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.
Ссылки осужденного на его заболевания, необходимость лечения, смягчение назначенного наказания не влекут.
Наличие заболевания судом учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства. Согласно ст.13 Федерального закона от 21 июля 1993 года N 5473-1 "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы" указанные учреждения обязаны обеспечивать лечение осужденных.
Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима назначен Симоненко Н.Ю. в соответствии с п."в" ч.1 ст.58 УК РФ, как осужденному к лишению свободы за совершение особо тяжкого преступления (ч.3 ст.228.1 УК РФ), ранее не отбывавшему лишение свободы. Просьба осужденного к суду апелляционной инстанции о направлении его для отбывания наказания в лечебное исправительное учреждение не основана на законе. Распределение осужденных в конкретное исправительное учреждение к полномочиям суда не относится, осуществляется в порядке гл.11 УИК РФ федеральной службой исполнения наказания.
Решения об исчислении срока наказания, зачете времени содержания под стражей, мере пресечения, вещественных доказательствах, приняты.
Существенных нарушений закона, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.
Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь ст.389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Бикинского городского суда Хабаровского края от 21 октября 2020 года в отношении Симоненко Н.Ю. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Девятый кассационный суд общей юрисдикции, через районный суд, постановивший приговор.
Председательствующий Акулов В.Г.
Судьи Яковлева Н.В.
Лунгу И.В.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
