Дата принятия: 07 октября 2020г.
Номер документа: 22-389/2020
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МАГАДАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 7 октября 2020 года Дело N 22-389/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Магаданского областного суда
в составе: председательствующего Марченко Е.Г.,
судей Смирнова В.В.,Хомутова А.А.,
при секретаре Мартьян Е.Л.,
с участием:
прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Ахмадиева С.Р.,
осуждённого Газизова Т.Г.,
защитника осуждённого Газизова Т.Г. - адвоката Дорожко Э.А.,
рассмотрела в открытом судебном заседании суда апелляционной инстанции уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора г. Магадана Калашник Н.В. на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 27 августа 2020 г., которым
Газизов Т.Г., <.......> ранее судимый:
- 18 июля 2013 г. Среднеканским районным судом Магаданской области по п.п. "а,б" ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 2 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработка осуждённого в доход государства; постановлением от 2 декабря 2014 г. неотбытая часть наказания в виде исправительных работ сроком на 1 год 2 месяца заменена лишением свободы сроком 2 месяца 28 дней, с отбыванием наказания в колонии-поселении,
- 18 октября 2013 г. Среднеканским районным судом Магаданской области (с учётом изменений, внесенных постановлениями Среднеканского районного суда Магаданской области от 7 октября 2014 г. и Магаданского городского суда Магаданской области от 31 августа 2018 г.) за совершение в несовершеннолетнем возрасте преступлений, предусмотренных п.п. "а,б" ч.2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ), ч.3 ст. 30 и п.п. "а,б" ч.2 ст. 158 УК РФ, с применением ч.2 ст. 69 УК РФ к лишению свободы на срок 11 месяцев, с отбыванием наказания в колонии-поселении;
- 29 декабря 2014 г. приговором Среднеканского районного суда Магаданской области (с учётом изменений, внесенных постановлением Магаданского городского суда от 31 августа 2018 г.) по ч.1 ст. 166 УК РФ, с применением ст. 70 (приговоры от 18 июля и 18 октября 2013 г.) к 1 году 7 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
- 10 июля 2015 г. приговором Магаданского городского суда Магаданской области (с учётом изменений, внесенных апелляционным определением Магаданского областного суда от 19 августа 2015 г. и постановлением Магаданского городского суда от 31 августа 2018 г.) по п. "в" ч.3 ст. 158 УК РФ, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 29 декабря 2014 г.), к 4 годам 5 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 10 июля 2015 г.; освобожден по отбытию наказания 5 марта 2019 г.;
- 4 августа 2020 г. приговором Магаданского городского суда Магаданской области по ч.2 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в срок наказания зачтено время содержания под стражей с 29 июня 2020 г. по день вступления приговора в законную силу; приговор вступил в законную силу 24 августа 2020 г.
осужден:
- по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к ограничению свободы на 1 год;
- ч.3 ст. 30 и п.п. "а,б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы, с ограничением свободы на 2 года;
- ч.2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч.ч.3,4 ст. 69 УК РФ с учетом положений п. "б" ч.1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, Газизову Т.Г. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 8 месяцев, с ограничением свободы на срок 2 года.
В соответствии с положениями ч.ч.4,5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, назначенных по обжалуемому приговору и приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 4 августа 2020 г., Газизову Т.Г. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет, с ограничением свободы на 2 года, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания в виде лишения свободы Газизову Т.Г. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.
Дополнительное наказание в виде ограничения свободы Газизова Т.Г. подлежит самостоятельному исполнению.
Срок дополнительного наказания в виде ограничения свободы постановлено исчислять со дня освобождения осужденного Газизова Т.Г. из исправительного учреждения. При этом время следования осуждённого из исправительного учреждения к месту жительства или пребывания засчитывается в срок отбывания наказания в виде ограничения свободы из расчета один день за один день.
В период отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы Газизову Т.Г. установлены ограничения: не изменять места постоянного проживания (пребывания) без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы и не выезжать за пределы муниципального образования, в котором будет проживать осужденный после освобождения из мест лишения свободы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы.
На осуждённого Газизова Т.Г. возложена обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц для регистрации.
Исполнение наказания в виде ограничения свободы и надзор за отбыванием осужденным Газизовым Т.Г. данного наказания возложены на уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства осужденного, где он будет проживать после освобождения из мест лишения свободы.
Избранную в отношении Газизова Т.Г. меру пресечения в виде заключения под стражу постановлено оставить без изменения и отменить по вступлению приговора в законную силу.
В соответствии с ч.3.2. ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы Газизова Т.Г. постановлено зачесть время его содержания под стражей с 29 июня 2020 г. по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день заключения под стражу за день за день лишения свободы, а также срок его содержания под стражей по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 4 августа 2020 г. - с 29 июня 2020 г. по 23 августа 2020 г., из расчета один день заключения под стражу за день лишения свободы.
В соответствии с положениями ч.5 ст. 69 УК РФ, в срок лишения свободы Газизова Т.Г. подлежит зачету наказание, отбытое им по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 4 августа 2020 г. - с 24 августа 2020 г. по 26 августа 2020 г.
Приговором решен вопрос о судьбе вещественных доказательств по делу.
Заслушав доклад судьи Марченко Е.Г., выступления осужденного Газизова Т.Г., принимавшего участие в судебном заседании в режиме видеоконференц-связи, и его защитника - адвоката Дорожко Э.А., которые не возражали против удовлетворения апелляционного представления, выслушав прокурора Ахмадиева С.Р., поддержавшего доводы апелляционного представления и просившего об изменении приговора по этим доводам, суд апелляционной инстанции
УСТАНОВИЛ:
Приговором суда Газизов Т.Г. осужден за:
- покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца, по независящим от него обстоятельствам;
- покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконную пересылку наркотических средств, совершенную группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам;
- незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.
Преступления совершены Газизовым Т.Г. в г. Магадане в период времени и при обстоятельствах, указанных судом в приговоре.
Приговор в отношении Газизова Т.Г. постановлен в особом порядке принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.
В апелляционном представлении заместитель прокурора г. Магадана Калашник Н.В. считает приговор суда подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, поскольку суд при назначении наказания Газизову Т.Г. указал на применение взаимоисключающих правил.
Так, из приговора следует, что при назначении наказания за каждое совершённое преступление обстоятельством, отягчающим наказание осужденному, признан рецидив преступлений.
В описательно-мотивировочной части приговора суд сослался на применение при назначении Газизову Т.Г. наказаний на положения ч.2 ст. 68 УК РФ, согласно которым срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи УК РФ.
При этом суд обоснованно расценил совокупность смягчающих наказание обстоятельств, как исключительную, дающую основания для назначения наказания за каждое из совершенных преступлений ниже низшего предела, предусмотренного санкциями соответствующих статей УК РФ, то есть с применением положений ст. 64 УК РФ за каждое совершённое Газизовым Т.Г. преступление.
То есть фактически судом применены положения ч.3 ст. 68 УК РФ, предусматривающей, что при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи особенной части УК РФ, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 УК РФ, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.
Кроме того, при назначении наказания по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ, суд указал на применение положений ст. 64 УК РФ, назначая при этом наказание в виде ограничения свободы, которое предусмотрено санкцией указанной статьи.
Полагает, что поскольку в действиях Газизова Т.Г. по отношению к указанному преступлению обоснованно установлен рецидив преступлений, такое наказание могло быть назначено ему при применении положений ч.3 ст. 68 и ст. 64 УК РФ.
Однако суд в описательно-мотивировочной части указал на применение норм общей части уголовного закона, которые фактически применены не были (ч.2 ст. 68 УК РФ) и не указал о применении тех норм, которыми фактически руководствовался при назначении наказания (ч.3 ст. 68 УК РФ).
В связи с изложенным, просит исключить из приговора ссылку суда на применение положений ч.2 ст. 68 УК РФ и указать в описательно-мотивировочной части приговора о применении положений ч.3 ст. 68 УК РФ, которые судом фактически применены при назначении наказания осужденному.
Проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия полагает, что приговор суда подлежит изменению по доводам апелляционного представления.
Согласно ч.1 ст. 317.7 УПК РФ судебное заседание и постановление приговора в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, проводится в порядке, установленном ст.316 УПК РФ, то есть без проведения судебного разбирательства в общем порядке.
Как усматривается из материалов дела, по ходатайству подозреваемого Газизова Т.Г. (т.3 л.д. 43) с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, с ним было заключено досудебное соглашение о сотрудничестве (т.3 л.д. 44-46, 48-51, 53-55) после чего предварительное следствие в отношении него проведено с учетом требований ст.317.4 УПК РФ.
В Магаданский городской суд Магаданской области уголовное дело поступило с представлением заместителя прокурора г. Магадана Смирновой И.П. об особом порядке проведения судебного заседания и вынесения судебного решения по уголовному делу в соответствии с главой 40.1 УПК РФ, которое соответствует положениям ст.317.5 УПК РФ (т.4 л.д.212-213, 215-218).
В судебном заседании Газизов Т.Г., подтвердив обстоятельства, при которых было заявлено ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснил, что досудебное соглашение о сотрудничестве заключено добровольно, после консультации с защитником и при участии защитника, обвинение ему понятно, с обвинением он согласен, вину признает, поддерживает свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, осознает характер и последствия такого ходатайства (стр. 3-4 протокола).
Государственный обвинитель, участвующий в деле поддержал представление о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства, подтвердив, что все условия, предусмотренные досудебным соглашением о сотрудничестве, Газизовым Т.Г. выполнены, и просил рассмотреть уголовное дело в особом порядке судебного разбирательства (стр. 4 протокола).
Суд первой инстанции, удостоверившись, что подсудимым соблюдены условия и выполнены обязательства, предусмотренные заключенным с ним соглашением о сотрудничестве, постановилв соответствии со ст.317.7 УПК РФ обвинительный приговор без исследования и оценки доказательств, собранных по уголовному делу.
С учетом обстоятельств предъявленного обвинения, с которым полностью согласился Газизов Т.Г., суд первой инстанции правильно квалифицировал его действия:
- по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ, как покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам;
- ч.3 ст. 3, и п.п. "а,б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, как покушение, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконную пересылку наркотических средств, совершенную группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам;
- ч.2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере.
Наказание Газизову Т.Г. назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, одно из которых относится к категории небольшой тяжести, одно - категории тяжких, и одно - к категории особо тяжких преступлений, направленных против здоровья населения и общественной нравственности, конкретных обстоятельств дела, характера и степени фактического участия Газизова Т.Г. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 и п.п. "а,б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, совершенного в соучастии, значение этого участия для достижения целей указанного преступления, в том числе обстоятельства, в силу которых это преступление, а также преступление небольшой тяжести, не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, данных о личности осужденного, состояния его здоровья, возраста, материального положения, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияния назначенного наказания на условия жизни осужденного.
При этом в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осуждённого по всем составам преступлений, учтены: признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, а также изобличению и уголовному преследованию иных соучастников преступлений и иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств, молодой возраст осуждённого и состояние его здоровья, добровольное сообщение о совершенных преступлениях, а по ч. 3 ст. 30 и п.п. "а,б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ - явка с повинной.
Обстоятельством, отягчающим наказание осуждённого за каждое преступление, в соответствии со ст. 63 УК РФ, суд признал рецидив преступлений.
В соответствии с п. "б" ч.2 ст. 18 УК РФ по преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30 и п.п. "а,б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ и ч.2 ст. 228 УК РФ, рецидив преступлений в действиях Газизова Т.Г. является опасным.
Обоснованность рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, осуждения и юридическая оценка действий Газизова Т.Г. в апелляционном представлении не оспариваются.
Судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления о неправильном применении уголовного закона при назначении осужденному наказания.
Так, согласно приговору Газизов Т.Г. осужден:
- по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к ограничению свободы на 1 год;
- ч.3 ст. 30 и п.п. "а,б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы, с ограничением свободы на 2 года;
- ч.2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч.ч.3,4 ст. 69 УК РФ с учетом положений п. "б" ч.1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, Газизову Т.Г. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 8 месяцев, с ограничением свободы на срок 2 года.
В соответствии с положениями ч.ч.4,5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, назначенных по обжалуемому приговору и приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 4 августа 2020 г., Газизову Т.Г. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет, с ограничением свободы на 2 года, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Назначая наказание, в описательно-мотивировочной части приговора суд указал, что учитывает положения ч.2 ст. 68 УК РФ, согласно которой срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи УК РФ (стр. 14 приговора).
При этом суд, расценил совокупность смягчающих наказание обстоятельств как исключительную, дающую основания для назначения наказания за каждое из совершенных преступлений ниже низшего предела, предусмотренного санкциями соответствующих статей УК РФ и применил положения ст. 64 УК РФ за каждое совершённое Газизовым Т.Г. преступление.
Таким образом, судом фактически применены положения ч.3 ст. 68 УК РФ, предусматривающей, что при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее 1/3 максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 УК РФ, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.
Однако в описательно-мотивировочной части суд первой инстанции указал на применение норм общей части УК РФ, которые фактически судом не были применены (ч.2 ст. 68 УК РФ), и не указал на применение тех норм, которыми фактически руководствовался при назначении осужденному наказания (ч.3 ст. 68 УК РФ).
При таких обстоятельствах, с учётом установленных судом смягчающих наказание обстоятельств, совокупность которых признана судом исключительной, судебная коллегия полагает необходимым внести редакционные изменения в приговор суда, исключив из описательно-мотивировочной части приговора указание на назначение наказания с учётом положений ч.2 ст. 68 УК РФ и дополнив описательно-мотивировочную часть приговора указанием на применение положений ч.3 ст. 68 УК РФ, которые судом применены при назначении наказания осужденному Газизову Т.Г.
Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима определен судом правильно, в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.
За исключением вносимых изменений уголовное дело в отношении Газизова Т.Г. рассмотрено с соблюдением требований уголовного и уголовно-процессуального законов, нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, из материалов дела не усматривается.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции
ОПРЕДЕЛИЛ:
Апелляционное представление заместителя прокурора г. Магадана Калашник Н.В. удовлетворить.
Приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 27 августа 2020 г. в отношении Газизова Т.Г., изменить.
Исключить на странице 14 описательно-мотивировочной части приговора указание об учете положений ч.2 ст. 68 УК РФ, дополнив описательно-мотивировочную часть приговора указанием на применение положений ч.3 ст. 68 УК РФ.
В остальной части приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 27 августа 2020 г. оставить без изменения.
Председательствующий:
Судьи:
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
