Определение Магаданского областного суда от 23 сентября 2020 года №22-363/2020

 
МАГАДАНСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 23 сентября 2020 года Дело N 22-363/2020
Магаданский областной суд
в составе судьи Бесчастной И.Е.,
при секретаре Зазимко А.Н.,
с участием:
прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Несвит В.В.,
осужденного Малышева С.А. в режиме видеоконференц-связи,
защитника осужденного Малышева С.А. - адвоката Ротар А.И.,
рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Малышева С.А. на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 4 августа 2020 года, которым
Малышев С.А., <.......> судимый:
- 20 сентября 2011 г. и.о. мирового судьи судебного участка
N 71 Самарской области по ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, условно и испытательным сроком 1 год;
- 07 февраля 2012 г. Автозаводским районным судом г.Тольятти Самарской области по ч.1 ст.30, п. "г" ч. 3 ст.228.1, ст.64, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ (приговор от 20 сентября 2011 года) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
16 июня 2018 года освобожден по отбытию наказания,
осужден по:
- ч.2 ст.159 УК РФ (по факту хищения денежных средств у
Е.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года, с ограничением свободы сроком на 6 месяцев,
- ч.2 ст.159 УК РФ (по факту хищения денежных средств у
П.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца, с ограничением свободы сроком на 6 месяцев,
- ч.2 ст.159 УК РФ (по факту хищения денежных средств у М.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев, с ограничением свободы сроком на 6 месяцев,
- ч.2 ст.159 УК РФ (по факту хищения денежных средств у Ж.) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 8 месяцев, с ограничением свободы сроком на 6 месяцев.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных (основного и дополнительного) наказаний, окончательно назначено Малышеву С.А. наказание в виде 4-х лет лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год, с отбыванием основного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В соответствии с ч.1 ст.53 УК РФ в период отбывания дополнительного наказания в виде ограничения свободы осужденному Малышеву С.А. установлены ограничения: не выезжать за пределы территории муниципального образования, которое будет определяться специализированным государственным органом, осуществляющим надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, без согласия специализированного государственного органа, не изменять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы.
На осужденного Малышева С.А. возложена обязанность: после отбытия наказания в виде лишения свободы являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, один раз в месяц для регистрации.
Надзор за отбыванием осужденным Малышевым С.А. дополнительного наказания в виде ограничения свободы возложен на Уголовно-исполнительную инспекцию, в которую осужденный должен будет встать на учет в соответствии с предписанием, полученным при освобождении из учреждения, в котором он отбывал лишение свободы.
Избранную в отношении Малышева С.А. меру пресечения в виде заключения под стражу постановлено отменить по вступлению приговора в законную силу.
Срок назначенного Малышеву С.А. наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.
На основании ст.72 УК РФ время содержания Малышева С.А. под стражей с 13 марта 2020 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Гражданские иски потерпевших: Е., П., М., Ж. удовлетворены частично.
Взыскано с Малышева С.А. в пользу потерпевшей Е. в счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением 7000 рублей.
Взыскано с Малышева С.А. в пользу потерпевшей П. в счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением, 31200 рублей.
Взыскано с Малышева С.А. в пользу потерпевшей М. в счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением 12000 рублей.
Взыскано с Малышева С.А. в пользу потерпевшей Ж. в счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением
21800 рублей.
Приговором разрешены вопросы в части процессуальных издержек и вещественных доказательств.
Малышев С.А. признан виновным и осужден за совершение мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину ( по 4 эпизодам преступлений).
Преступления совершены на территории г. Магадана, в период времени и при обстоятельствах, изложенных судом в приговоре.
Приговор постановлен без проведения судебного разбирательства в особом порядке судебного разбирательства.
Заслушав доклад судьи Бесчастной И.Е., выступление осужденного Малышева С.А. в режиме видеоконференц-связи и его защитника - адвоката Ротар А.И., поддержавшей доводы осужденного Малышева С.А., мнение прокурора Несвит В.В. об отсутствии оснований для отмены судебного решения, суд
установил:
в апелляционной жалобе осужденный Малышев С.А. указывает на чрезмерную суровость, назначенного ему наказания. Считает, что судом не применены положения п. "и" и "к" ст. 61 УК РФ, не учтены: явка с повинной, которая дана им в устной форме, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, предоставление им информации, имеющей значение для дела, а также действия, направленные им на заглаживание вреда, добровольное возмещение ущерба потерпевшим: М. - 5000 рублей, Е. - 10000 рублей, П. - 5000 рублей, Ж. - 10000 рублей. Считает, что суд в нарушение требований применил при назначении наказания положения ч. 2 ст. 68 УК РФ, в то время, как имелись основания для применения ч. 3 ст. 68 УК РФ. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, суд апелляционной инстанции не находит оснований, предусмотренных ст.389.15 УПК РФ для отмены или изменения приговора суда.
Как видно из материалов уголовного дела судом первой инстанции уголовное дело по обвинению Малышева С.А. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ в особом порядке судебного разбирательства.
Как следует из протокола судебного заседания Малышев С.А. в присутствии защитника, не оспаривая доказательств по делу, поддержал ранее заявленное им ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства, пояснив, что предъявленное ему обвинение понятно, он с ним полностью согласен, вину признает в полном объеме, ходатайство заявлено им добровольно после консультации с адвокатом (т.4 л.д.156).
Адвокат Ивашкина И.В., государственный обвинитель Ломтева И.В. и потерпевшая Ж. против рассмотрения уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не возражали (т. 4 л.д. 156-157). От потерпевших М., Е., П. в суд поступили заявления о согласии на рассмотрение уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства (т.4 л.д. 115-117).
Суд первой инстанции, убедившись, что все условия на рассмотрение уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения соблюдены, постановилобвинительный приговор.
Действия осужденного Малышева С.А. судом по всем 4-м эпизодам совершения преступлений квалифицированы правильно в соответствии с предъявленным ему обвинением по ч.2 ст.159 УК РФ - как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.
Доводы апелляционной жалобы осужденного Малышева С.А. о чрезмерной суровости назначенного судом наказания не могут быть признаны убедительными.
Как следует из приговора, судом при назначении наказания осужденному Малышеву С.А., в соответствии с требованиями ст.ст.6, 43,
60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о личности осужденного, в том числе его возраст, состояние здоровья, семейное и имущественное положение, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
В качестве смягчающих наказание обстоятельств по каждому преступлению признаны: признание вины, наличие малолетних детей, частичное добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, состояние здоровья.
Обстоятельством, отягчающим наказание, судом признан: рецидив преступлений.
В суде апелляционной инстанции осужденный Малышев С.А. просил не рассматривать доводы его апелляционной жалобы в части признания ряда обстоятельств смягчающими наказание в соответствии с ч.1 ст.61 УК РФ, и просил рассмотреть возможность применения положений ч.3 ст.68 УК РФ.
Суд первой инстанции учел все имевшиеся по делу смягчающие наказание обстоятельства. Оснований для признания в качестве смягчающих наказание иных, не указанных в приговоре обстоятельств, не имеется.
В материалах дела отсутствуют сведения о том, что Малышев С.А. самостоятельно явился в правоохранительные органы и добровольно сообщил о совершенных им преступлениях. На момент задержания Малышева С.А. правоохранительные органы обладали достаточным объемом информации о причастности Малышева С.А. к совершению ряда мошенничеств, а также об обстоятельствах их совершения.
Вывод суда о назначении реального лишения свободы, отсутствии оснований для применения положений ст.64, ч.3 ст.68 УК РФ, является правильным. Равно, как и вывод суда о назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы.
Вид исправительного учреждения осужденному судом назначен верно, в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ, исправительная колония строгого режима.
Назначенное Малышеву С.А. наказание является справедливым, соразмерным содеянному, оснований для его смягчения не установлено.
В тоже время приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Так, согласно ч. 2 ст. 49 УИК РФ при назначении ограничения свободы в качестве дополнительного вида наказания срок ограничения свободы исчисляется со дня освобождения осужденного из исправительного учреждения.
Поскольку вопрос исчисления дополнительного наказания судом в приговоре не решен, суд апелляционной инстанции полагает необходимым дополнить резолютивную часть приговора, указав срок исчисления дополнительного наказания в виде ограничения свободы с момента освобождения осужденного Малышева С.А. из исправительного учреждения.
Заслуживают внимания и доводы адвоката Ротар А.И. об отмене приговора в части решения судьбы вещественного доказательства телефона марки "Huawei" с идентификационным номером IMEI1 N..., IMEI2 N.... Действительно, в материалах уголовного дела имеется рапорт о/у ОУР ОМВД России по г. Магадану К. о том, что устройство с идентификационным номером N... и N... при совершении преступлений не использовалась. При таких обстоятельствах принятое судом решение о конфискации данного телефона как орудия преступления нельзя признать правильным, и решение суда подлежит отмене в этой части, с направлением на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора. При новом рассмотрении суду необходимо учесть изложенное и оценить представленные стороной защиты документы о принадлежности телефона третьему лицу В.
Иных нарушений уголовно-процессуального закона не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд постановил:
приговор Магаданского городского суда Магаданской области от
4 августа 2020 г. в отношении Малышева С.А. изменить:
дополнить резолютивную часть приговора Магаданского городского суда от 4 августа 2020 года в отношении Малышева С.А., указав срок исчисления дополнительного наказания в виде ограничения свободы Малышеву С.А. с момента освобождения осужденного Малышева С.А. из исправительного учреждения.
Отменить приговор в части решения судьбы вещественного доказательства: телефона марки "Huawei" с идентификационным номером IMEI1 N..., IMEI2 N..., направив в этой части решение вопроса, на новое рассмотрение, в ином составе суда, в порядке исполнения приговора.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Малышева С.А. - без удовлетворения.
Судья И.Е. Бесчастная


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка