Определение Судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 28 декабря 2020 года №22-3615/2020

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ХАБАРОВСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 28 декабря 2020 года Дело N 22-3615/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:
председательствующего судьи Шиловского В.А.,
судей: Немова А.В., Лунгу И.В.,
при секретарях Абраамян Э.Г., Владимировой Т.В.,
с участием:
прокуроров Моисеенко Е.О., Ковальчук Г.А.,
осужденного Колесникова С.В. (посредством видеоконференц-связи),
защитника осужденного - адвоката Погребного Е.Н.,
рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Колесникова С.В. на приговор суда района имени Лазо Хабаровского края от 08 октября 2020 года, которым
Колесников С.В., <данные изъяты>, ранее не судимый,
осужден по:
-п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 5 годам 3 месяцам лишения свободы;
-ч.1 ст.228 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ, к 1 году лишения свободы,
с применением ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний - окончательно к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.
Заслушав доклад председательствующего судьи Шиловского В.А., пояснения осужденного Колесникова С.В., адвоката Погребного Е.Н., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Ковальчук Г.А., полагавшей приговор подлежащим оставлению без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Обжалуемым приговором от 08 октября 2020 года Колесников С.В. признан виновным и осужден за:
-незаконный сбыт растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 1, 70 гр., количество наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде составило 0,57 гр., то есть в значительном размере, совершенный в период времени с 12 часов 05 минут до 22 часов 10 минут 18 марта 2019 года в <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора;
-незаконные изготовление, хранение без цели сбыта растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 1,40 гр., количество наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде составило 0,18 гр., то есть в значительном размере, совершенное в период времени с 10 часов 00 минут 15 марта 2019 года до 18 часов 50 минут 06 мая 2019 года <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании осужденный Колесников С.В. свою вину в совершенных преступлениях полностью признал.
В апелляционной жалобе осужденный Колесников С.В. не соглашается с постановленным в его отношении приговором ввиду его несправедливости и чрезмерной суровости назначенного наказания. Обращает внимание, что суд первой инстанции при назначении наказания необоснованно не учел в качестве смягчающих обстоятельств наличие у него места регистрации, места работы, его активное способствование раскрытию и расследованию совершенных преступлений, а также то обстоятельство, что ранее к уголовной ответственности он не привлекался. Указывает, что за преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ, он уже был ранее осужден мировым судьей судебного района "район имени Лазо Хабаровского края" на судебном участке N 56 и ему было назначено наказание в виде штрафа, который, в свою очередь, он в настоящее время оплатил. Вместе с тем, указывает, что обжалуемым приговором суда района имени Лазо Хабаровского края от 08 октября 2020 года он вновь, то есть повторно, был осужден за вышеуказанное преступление. Указывает на незаконность и необоснованность обжалуемого судебного решения, просит его отменить в части осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ, смягчить назначенное наказание и изменить вид исправительного учреждения, в котором ему надлежит отбывать наказание в виде лишения свободы с исправительной колонии строго режима на исправительную колонию общего режима.
В возражениях на апелляционную жалобу осужденного, государственный обвинитель по делу - помощник прокурора Мочалова Л.Ф. считает приговора суда законным и обоснованным, в связи с чем, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу осужденного Колесникова С.В. оставить без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, заслушав участников процесса, судебная коллегия находит выводы суда о виновности осужденного Колесникова С.В. в совершенных им преступлениях, предусмотренных п."б" ч.3 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ, основанными на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ.
В подтверждение выводов о виновности Колесникова С.В. в совершенных им преступлениях, суд первой инстанции обоснованно сослался как на показания самого Колесникова С.В., данные им в ходе предварительного расследования и оглашенные в судебном заседании, так и на показания свидетелей ФИО3, ФИО8, ФИО1, ФИО5, ФИО4, ФИО6, ФИО2, ФИО7, а также данными, содержащимися в акте проверочной закупки от 18 марта 2019 года, протоколах осмотра предметов (документов) от 29 мая 2019 года, от 13 июня 2019 года, от 14 октября 2019 года, заключении эксперта N 699э от 15 мая 2019 года, заключении эксперта N 700э от 15 мая 2019 года, протоколе обыска от 06 мая 2019 года, протоколах очных ставок от 15 июня 2019 года, от 17 июня 2019 года и иных материалах уголовного дела.
Кроме того, вина Колесникова С.В. в совершенных им преступлениях, предусмотренных п."б" ч.3 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ, в том числе, подтверждается заключением эксперта N 366С от 17 декабря 2020 года, составленного по итогам проведения по делу дополнительной судебной экспертизы, на основании определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 01 декабря 2020 года.
Все исследованные доказательства тщательно проанализированы в приговоре и должным образом оценены судом в их совокупности. Судом дана надлежащая оценка показаниям осужденного и свидетелей, при этом оснований для оговора осужденного со стороны свидетелей, судом первой инстанции установлено не было. При таком положении, судебная коллегия приходит к выводу о том, что не имеется оснований не доверять показаниям названных лиц, так как их показания согласуются с другими доказательствами стороны обвинения.
Все приведенные в приговоре доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства и являются допустимыми и достаточными для признания Колесникова С.В. виновным в совершении преступлений.
Исходя из совокупности полученных по делу доказательств, суд правильно пришел к выводу о виновности Колесникова С.В. в совершенных им преступлениях и верно квалифицировал его действия по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ - как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в значительном размере; по ч.1 ст.228 УК РФ - как незаконные изготовление, хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.
При назначении наказания осужденному Колесникову С.В., вопреки доводам апелляционной жалобы последнего, суд первой инстанции в соответствии с ч.3 ст.60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, обстоятельства их совершения, данные о его личности, влияние назначенного наказания на условия жизни Колесникова С.В. и на условия жизни его семьи, наличие смягчающих наказание обстоятельств: полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие тяжелого заболевания, а также отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.
Вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного Колесникова С.В., наличие у него места регистрации, места работы, а также то обстоятельство, что ранее к уголовной ответственности он не привлекался, не могут являться основаниями для смягчения наказания, в связи с тем, что применение правил ч.2 ст.61 УК РФ является правом, а не обязанностью суда.
С учетом фактических обстоятельств совершенных Колесниковым С.В. преступлений, степени общественной опасности содеянного, суд первой инстанции не нашел оснований для применения при назначении наказания положений ст.73 УК РФ, а также не нашел оснований для изменения осужденному категории преступления по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на менее тяжкую, в порядке ч.6 ст.15 УК РФ, не усматривает таковых и судебная коллегия.
Отбывание наказания в виде лишения свободы осужденному Колесникову С.В. в исправительной колонии строгого режима, в соответствии с требованиями п."в" ч.1 ст.58 УК РФ, судом первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного, назначено верно.
Доводы апелляционной жалобы осужденного Колесникова С.В. о необходимости исключения из приговора указания на его осуждение по ч.1 ст.228 УК РФ вследствие его осуждения за указанное деяние мировым судьей судебного района "район имени Лазо Хабаровского края" на судебном участке N 56, не являются состоятельными, поскольку объективно представленными материалами уголовного дела не подтверждаются. Как следует из материалов уголовного дела, постановлением мирового судьи судебного района "район имени Лазо Хабаровского края" на судебном участке N 56 от 17 июня 2019 года Колесников С.В. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.6.8 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 4 000 рублей. Вместе с тем, постановлением судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 16 декабря 2019 года, в связи с принесением заместителем прокурора Хабаровского края протеста, вышеуказанное постановление мирового судьи было отменено, производство по делу об административном правонарушении было прекращено, в связи с возбуждением в отношении Колесникова С.В. уголовного дела по признакам состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ. Факт оплаты осужденным административного штрафа, как об этом указывает последний в своей апелляционной жалобе, не влияет на законность и обоснованность постановленного по настоящему уголовному делу приговора.
При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба осужденного Колесникова С.В. удовлетворению не подлежит.
Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в соответствии с п.3 ст.389.15 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона.
Согласно заключению эксперта N 699э от 15 мая 2019 года, растительная масса, находящаяся в свертке из фрагмента газеты, в количестве 1,70 гр., изъятая у ФИО7, является смесью табака и наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла). Количество наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде составило 0,57 гр.
Согласно заключению эксперта N 700э от 15 мая 2019 года, растительная масса, находящаяся в бумажном свертке, в количестве 1,40 гр., изъятая у Колесникова С.В., является смесью табака и наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла). Количество наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде составило 0,18 гр.
Согласно разъяснениям, содержащимся в п.4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 15 июня 2006 года "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если наркотическое средство входит в состав смеси, содержащей одно наркотическое средство, его размер определяется весом всей смеси. Для смеси, содержащей хотя бы одно наркотическое средство, его количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы.
Вместе с тем, судом первой инстанции вышеуказанные разъяснения закона учтены не были, равно, как и не было учтено то, что вышеуказанные заключения экспертов по настоящему уголовному делу не содержат в себе достаточно полную информацию, позволяющую принять законное и обоснованное итоговое решение по предъявленному Колесникову С.В. обвинению.
Как следует из заключения эксперта N 366С от 17 декабря 2020 года, составленного по итогам проведения по делу дополнительной судебной экспертизы на основании определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 01 декабря 2020 года:
-растительная масса в бумажном свертке, изъятая у ФИО7 18 марта 2019 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" содержит в своем составе измельченные части растения табак и наркотическое средство - масла каннабиса (гашишное масло), общей массой в высушенном виде - 1,42 гр.;
-растительная масса в бумажном свертке, изъятая у Колесникова С.В. 06 мая 2019 года в ходе обыска, содержит в своем составе измельченные части растения табак и наркотическое средство - масла каннабиса (гашишное масло), общей массой в высушенном виде - 1,16 гр.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения, с учетом вышеуказанного заключения эксперта N 366С от 17 декабря 2020 года, постановленного в отношении Колесникова С.В. приговора в части осуждения последнего по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, то есть за незаконный сбыт растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 1,70 гр., где количество наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде составило 0,57 гр., то есть в значительном размере, а также по ч.1 ст.228 УК РФ, то есть за незаконные изготовление, хранение без цели сбыта растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 1,40 гр., где количество наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в высушенном виде составило 0,18 гр.
Принимая во внимание, что объем наркотических средств - изъятого у ФИО7 18 марта 2019 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", а также изъятого у Колесникова С.В. 06 мая 2019 года в ходе обыска, с учетом выводов, содержащихся в заключении эксперта N N366С от 17 декабря 2020 года, является меньшим по сравнению с объемом наркотических средств за незаконный сбыт, а так же за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта, в соответствии с которым Колесников С.В. был осужден приговором суда района имени Лазо Хабаровского края от 08 октября 2020 года, судебная коллегия полагает необходимым смягчить осужденному наказание как за каждое из совершенных преступлений, так и назначенное с применений положений ч.3 ст.69 УК РФ, то есть по совокупности преступлений.
Так же, с учетом указания в заключении эксперта N 366С от 17 декабря 2020 года о полном израсходовании при производстве дополнительной судебной экспертизы представленных вещественных доказательств, судебная коллегия считает необходимым исключить из резолютивной части приговора указание о решении вопроса о вещественных доказательствах в части уничтожения растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), изъятой в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 18 марта 2019 года в п.Хор, хранящуюся в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по району имени Лазо Хабаровского края, а также растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), изъятой у Колесникова С.В. в ходе обыска 06 мая 2019 года, хранящуюся в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по району имени Лазо Хабаровского края.
Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда либо его иное изменение, судебной коллегией не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор суда района имени Лазо Хабаровского края от 08 октября 2020 года в отношении Колесникова С.В. изменить.
Считать указанием в описательно-мотивировочной части приговора о незаконном сбыте Колесниковым С.В. в период времени с 12 часов 05 минут до 22 часов 10 минут 18 марта 2019 года в подъезде N 2 дома N 15 по ул. Кирова п.Хор района имени Лазо Хабаровского края - растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), в значительном размере, суммарной массой в высушенном виде в количестве 1,42 гр.
Смягчить назначенное Колесникову С.В. наказание по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ до 5 лет 2 месяцев лишения свободы.
Считать указанием в описательно-мотивировочной части приговора о незаконных изготовлении, хранении Колесниковым С.В. без цели сбыта растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), в значительном размере, суммарной массой в высушенном виде в количестве 1,16 гр., совершенных в период времени с 10 часов 00 минут 15 марта 2019 года до 18 часов 50 минут 06 мая 2019 года около п.Хор и в квартире 74 д.15 по ул. Кирова п.Хор района имени Лазо Хабаровского края.
Смягчить назначенное Колесникову С.В. наказание по ч.1 ст.228 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы.
Окончательное наказание, назначенное Колесникову С.В. в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ, смягчить до 5 лет 4 месяцев лишения свободы.
Исключить из резолютивной части приговора указание о решении вопроса о вещественных доказательствах в части уничтожения растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), изъятой в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" 18 марта 2019 года в п.Хор, хранящуюся в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по району имени Лазо Хабаровского края, а также растительной массы, являющейся смесью табака и наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), изъятой у Колесникова С.В. в ходе обыска 06 мая 2019 года, хранящуюся в камере хранения вещественных доказательств ОМВД России по району имени Лазо Хабаровского края.
В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Колесникова С.В. оставить без удовлетворения.
Апелляционное определение может быть обжаловано в судебную коллегию по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции через суд, постановивший приговор, в порядке главы 47.1 УПК РФ.
Председательствующий судья: подпись. В.А. Шиловский
Судьи: подпись. А.В. Немов
подпись. И.В. Лунгу


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка