Определение Судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 2 июня 2022 года Дело N 22-3532/2022

г. Красногорск Московской области, 2 июня 2022 года.

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:

председательствующего ПЕТРОВОЙ О.В.,

судей РОПОТА В.И., ИСАЕВОЙ Е.В.,

при помощнике судьи КАСИМОВОЙ П.Г.,

с участием прокурора ПЕТРОВСКОЙ Е.Л.,

осуждённых ФИО, ФИО, их защитника - адвоката ПАНТЮШИНА И.С., а так же адвоката КОЖЕКИНА А.В., защищающего осужденного ФИО, самого осужденного ФИО,

рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы адвокатов ПАНТЮШИНА И.С., КОЖЕКИНА А.В., осужденного ФИО на приговор Орехово-Зуевского городского суда Московской области от 17 января 2022 года в отношении

ФИО,

<данные изъяты> года рождения, уроженца д. <данные изъяты>, гражданина РФ, зарегистрированного и проживающего по адресу: <данные изъяты>, <данные изъяты>, со средне-специальным образованием, не трудоустроенного, женатого, имеющего совершеннолетнего ребенка - инвалида 2 группы, не судимого,

осужденного за три преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы за каждое преступление, за два преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 290 УК РФ к 3 годам лишения свободы за каждое преступление, за два преступления, предусмотренные по ч. 1 ст. 285 УК РФ к 1 году лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено ФИО 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения ФИО изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено ФИО в срок наказания время содержания его под стражей с 30 июня 2021 года по 1 июля 2021 года и с 17 января 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, - один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Взыскано с ФИО в доход Российской Федерации денежные средства в размере 20.000 рублей и 15.000 рублей.

ФИО,

<данные изъяты> года рождения, уроженца <данные изъяты>, гражданина РФ, зарегистрированного и проживающего по адресу: <данные изъяты>, <данные изъяты> <данные изъяты>, <данные изъяты> <данные изъяты>, со средним образованием, женатого, работающего в МКУ "<данные изъяты>" главным специалистом, не судимого,

осужденного за три преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 159 УК РФ, к 2 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено ФИО наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения ФИО изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено ФИО в срок наказания время содержания его под стражей с 17 января 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, - один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

ФИО,

<данные изъяты> года рождения, уроженца <данные изъяты> <данные изъяты>, гражданина РФ, зарегистрированного и проживающего по адресу: <данные изъяты>, <данные изъяты>, <данные изъяты>, со средним образованием, индивидуального предпринимателя, женатого, имеющего малолетнего ребенка 2021 года рождения, не судимого,

осужденного за три преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 159 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено ФИО 2 года лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Мера пресечения ФИО в виде подписки о невыезде подлежит отмене после вступления приговора в законную силу. Осужденному ФИО надлежит следовать в колонию-поселение самостоятельно в соответствии с предписанием о направлении к месту отбывания наказания территориального органа уголовно-исполнительной системы. Срок отбывания наказания в виде лишения свободы ФИО исчислен со дня прибытия осужденного в колонию-поселение. Зачтено ФИО в счет наказания время следования к месту отбывания наказания в соответствии с предписанием территориального органа уголовно-исполнительной системы. В случае уклонения осужденного от получения предписания, предусмотренного ч. 1 ст. 75.1 УИК РФ, или неприбытия к месту отбывания наказания в установленный в предписании срок, решено объявить осужденного в розыск.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи РОПОТА В.И.,

выступление осужденных и их защитников, просивших о пересмотре приговора, мнение прокурора, просившей оставить приговор без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору суда

- ФИО, ФИО признаны виновными в том, что они трижды совершили мошенничество с использованием своего служебного положения, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину;

- ФИО признан виновным в том, что он трижды совершил мошенничество группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину;

- ФИО признан виновным и том, что он дважды совершил получение должностным лицом взятки в виде денег за совершение незаконных действий в пользу взяткодателя, если указанные действия входят в служебные полномочия должностного лица, а так же в том, что он дважды совершил использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние совершено из корыстной заинтересованности и повлекло существенное нарушение прав и законных интересов организаций и охраняемых законом интересов общества и государства.

Как сказано в приговоре

ФИО, ФИО, используя служебное положение в МУК "<данные изъяты>", а также индивидуальный предприниматель ФИО непосредственно принимали на территории <данные изъяты> кладбища граждан, взявших на себя обязанности по захоронению и сообщали им заведомо ложные сведения о том, что бесплатно выделяются места для захоронения только в зоне сезонного подтопления талыми и грунтовыми водами, демонстрировали указанные места, указывали, что возможность выделения на территории кладбища другого, удобного для захоронения, места возникает при покупке ограды, установленной на этом месте, тем самым обманывали их относительно отсутствия свободных мест для захоронения вне зоны сезонного подтопления и вводили их в заблуждение относительно возможности выделения такого места только при условии приобретения ими могильной ограды, используя их неосведомленность о бесплатном выделении места под захоронение тела и психологические переживания, связанные с утратой родственника или близкого человека.

- 26 января 2021 года при обращении заявителя ФИО к специалистам МКУ "<данные изъяты> на <данные изъяты> Орехово-Зуевского городского округа, расположенного по адресу: Московская область, город Орехово-Зуево, <данные изъяты>, ФИО, действуя с использованием своего служебного положения, путём обмана заявителя относительно необходимости приобретения ограды, получил денежные средства в сумме <данные изъяты> рублей, в качестве оплаты места для захоронения на кладбище. Полученные от ФИО денежные средства ФИО, ФИО и ФИО распределили между собой, чем причинили материальный ущерб ФИО в размере <данные изъяты> рублей, что является для нее значительным.

- 16 июня 2021 года при обращении заявителя ФИО к специалистам МКУ "<данные изъяты>", на <данные изъяты> кладбище Орехово-Зуевского городского округа, расположенного по адресу: Московская область, город Орехово-Зуево, <данные изъяты> ФИО, действуя в преступной группе под видом специалиста МКУ "<данные изъяты>" путём обмана заявителя относительно необходимости приобретения ограды, получил от ФИО, денежные средства в сумме <данные изъяты> рублей в качестве оплаты места для захоронения на кладбище. Полученные от ФИО денежные средства ФИО, ФИО и ФИО распределили между собой, чем причинили материальный ущерб ФИО в размере <данные изъяты> рублей, что является для него значительным.

- 24 июня 2021 года при обращении заявителя ФИО к специалистам МКУ "<данные изъяты>", на <данные изъяты> кладбище Орехово-Зуевского городского округа, расположенного по адресу: Московская область, город Орехово-Зуево, <данные изъяты> ФИО, действуя с использованием своего служебного положения путём обмана заявителя относительно необходимости приобретения ограды стоимостью <данные изъяты> рублей, получил от заявителя денежные средства в сумме <данные изъяты> рублей в качестве предоплаты места для захоронения на кладбище. Полученные от ФИО денежные средства ФИО, ФИО и ФИО распределили между собой, чем причинили материальный ущерб ФИО в размере <данные изъяты> рублей, что является для него значительным.

- 09 марта 2021 года ФИО, желая захоронения тела ФИО на территории кладбища в дер.<данные изъяты> Орехово-Зуевского городского округа по просьбе главного специалиста МКУ "<данные изъяты>" ФИО встретилась с ФИО, который предложил ей передать ему взятку в виде денежных средств в сумме <данные изъяты> рублей за незаконное захоронение тела на закрытом для свободного захоронения кладбище в <данные изъяты>. ФИО, желая свободного захоронения тела ФИО имея преступный умысел, направленный на дачу взятки должностному лицу - ФИО, лично высказала последнему предложение о передаче взятки в виде денег в сумме <данные изъяты> рублей. Полученными денежными средствами ФИО распорядился по собственному усмотрению.

- 25 февраля 2021 года ФИО, желая захоронения тела ФИО на территории кладбища в дер.<данные изъяты> Орехово-Зуевского городского округа по просьбе главного специалиста МКУ "<данные изъяты>" ФИО встретился с ФИО, которому лично высказал предложение о передаче взятки в виде денег в сумме <данные изъяты> рублей. После согласия ФИО получить взятку и разрешить свободное захоронение тела ФИО на закрытом для захоронений кладбище в <данные изъяты>, ФИО передал ФИО взятку в виде денежных средств в сумме <данные изъяты> рублей. Полученными денежными средствами ФИО распорядился по собственному усмотрению.

В судебном заседании осужденные вину признали частично.

В апелляционных жалобах

- осужденный ФИО в свою защиту просит изменить приговор, смягчить наказание на не связанное с изоляцией от общества. Считает, что судом неправильно квалифицированы его действия, как совершенные по предварительному сговору, и без указания на ст.33 УК РФ по двум из них, поскольку объективная сторона каждого из трёх инкриминируемых ему преступлений была совершена одним исполнителем. Указывает, что назначая столь суровое наказание суд, не смотря на все смягчающие наказание обстоятельства и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, мотивировал свое решение только общественной опасностью и обстоятельствами совершенных преступлений и не усмотрел оснований для применения положений ст.73 УК РФ.

- адвокат Пантюшин И.С. в защиту осужденного ФИО просит назначить его подзащитному наказание, не связанное с изоляцией от общества. Приговор в отношении ФИО считает незаконным, необоснованным и несправедливым, а назначенное наказание чрезмерно суровым. Полагает, что действия ФИО неправильно квалифицированы судом по ч.3 ст.159 УК РФ, и без указания на ст.33 УК РФ. Поскольку полномочия главного специалиста МУК "<данные изъяты>", то есть смотрителя кладбища, носят технический характер и он не может быть признан лицом, использующим свое служебное положение при совершении мошенничества, а объективная сторона каждого из трёх преступлений была совершена одним лицом. Считает, что у суда были основания для применения положений ст.73 УК РФ.

- адвокат Кожекин А.В. в защиту осужденного ФИО просит изменить приговор и переквалифицировать действия ФИО с ч.3 ст.290, ч.3 ст.290, ч.1 ст.285, ч.1 ст.285 УК РФ на два эпизода по ч.2 ст.159 УК РФ, исключить из приговора эпизод с потерпевшим ФИО по ч.3 ст.159 УК РФ либо переквалифицировать этот эпизод обвинения на ст.ст.30 ч.2, 159 УК РФ, установить настоящий размер причиненного ФИО ущерба потерпевшим ФИО и ФИО, признать смягчающими наказание обстоятельствами наличие у ФИО на иждивении малолетнего ребенка, погашенный причиненный преступлением ущерб, а также признание вины и активное способствование раскрытию преступления. Соответственно, снизить размер наказания. Защитник ссылается на имеющийся в материалах уголовного дела Приказ от 04.10.2022 N 7-2/20 "О возложении дополнительных должностных обязанностей" на главного специалиста МУК "<данные изъяты>", согласно которому давать какие-либо распоряжения на кладбище в <данные изъяты>, не входило в круг должностных полномочий ФИО, а возложены на другого главного специалиста МУК "<данные изъяты>" ФИО, который не может являться подчиненным ФИО, поскольку должностные инструкции и обязанности у них одинаковые. Как указывает защитник, ни на следствии, ни в суде не был допрошен директор МУК "<данные изъяты>" ФИО, который мог дать исчерпывающие показания по разделению полномочий указанных подчиненных. Указывает на то, что согласно материалам дела, ФИО и ФИО за разрешение на захоронение на кладбище в <данные изъяты> денежные средства дали ему сами, положив в машину и сунув в карман. В связи с чем действия ФИО должны быть квалифицированы как два эпизода по ч.2 ст.159 УК РФ. Обращает внимание на то, что суд неверно определилразмер ущерба причиненного потерпевшим ФИО в размере <данные изъяты> рублей и ФИО в размере <данные изъяты> рублей, поскольку каждый из них получил железную ограду с услугами по установке и доставке, которая стоит от <данные изъяты> рублей до <данные изъяты> рублей. Относительно эпизода с потерпевшим ФИО защитой установлено полное отсутствие какого-либо ущерба, поскольку, согласно материалам дела, ФИО приобрел имущественную выгоду от ФИО, а потому данный эпизод незаконно вменен его подзащитному как мошенничество, предусмотренное ч.3 ст.159 УК РФ.

Защитник указывает на имеющиеся в материалах дела данные о погашении ФИО материального ущерба потерпевшим ФИО, ФИО, а также ФИО в размере <данные изъяты> рублей каждому, что судом исследовано не было и не признано смягчающим наказание обстоятельством. Также как и не признано смягчающим наказание обстоятельством при назначении наказания наличие у ФИО на иждивении малолетнего ребенка.

Апелляционное представление прокуратуры отозвано до начала судебного заседания в связи с чем судебная коллегия не рассматривает его и изложенные в нем доводы.

Представителем стороны обвинения - и.о. Орехово-Зуевского городского прокурора Московской области ФИО поданы возражения на апелляционные жалобы осужденного и защитников осужденных. Содержится просьба оставить жалобы без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалоб, судебная коллегия находит, что вывод суда о виновности осужденных основан на проверенных в судебном заседании доказательствах и подтверждается материалами дела, в том числе:

- показаниями потерпевшей ФИО, которые она дала в судебном заседании и на предварительном следствии, полностью подтвердив оплату на сумму <данные изъяты> рублей;

- показаниями потерпевшего ФИО, которые он дал в судебном заседании и на предварительном следствии и подтвердил переданную оплату на сумму <данные изъяты> рублей;

- показаниями потерпевшего ФИО, данных им на предварительном следствии, подтвердив оплату на сумму <данные изъяты> рублей;

- показаниями свидетеля ФИО об обстоятельствах относительно мест для захоронения, которые предоставляются за плату и передачи денежных средств.

- показаниями свидетеля ФИО данные им в судебном заседании и на предварительном следствии относительно его действий по передаче распоряжения мест для захоронения, изготовления и установлении ограды.

- показаниями свидетеля ФИО относительно отсутствия документации о закреплении за каждым главным специалистом конкретных кладбищ, но при фактическом закреплении таковых. А также об отсутствии в журнале записи об издании приказа от 04.10.2020 о возложении на ФИО дополнительных обязанностей;

- показаниями свидетеля ФИО, который выполняет надзор за всеми главными специалистами МКУ "<данные изъяты>";

- показаниями свидетеля ФИО, данными в ходе предварительного следствия, о передаче вознаграждения за оказанные услуги в размере <данные изъяты> рублей;

- показаниями свидетеля ФИО, данными в ходе предварительного следствия, о месте захоронения;

- показаниями свидетеля ФИО о желаемой сумме вознаграждения за оказание услуги.

- протоколом обыска в <данные изъяты>. 8 по <данные изъяты>, принадлежащей ФИО, в ходе которого обнаружены и изъяты уведомление на имя ФИО о постановке в налоговом органе, патент на право применения патентной системы налогообложения, копия договора подряда на изготовление металлоизделий, счет (л.д. 59-68, 70);

- протоколом обыска в помещении МКУ "<данные изъяты>" на <данные изъяты> кладбище, в ходе проведения которого обнаружены и изъяты тетради с черновыми записями, общий журнал работ, товарные чеки за ритуальные услуги, товарные чеки с оттисками печати ИП "ФИО", трудовой договор с ИП ФИО, печать ИП ФИО, печать МУП "<данные изъяты>" (л.д. 73-78);

- протоколом обыска в <данные изъяты>. <данные изъяты>, принадлежащей ФИО, в ходе которого обнаружены и изъяты сотовые телефоны, принадлежащие ФИО (л.д. 81-86, 88);

- протоколом осмотра автомобиля марки HAVAL Н6 с государственным регистрационным знаком <данные изъяты> в ходе которого обнаружены и изъяты телефон марки itei, блокнот, лист бумаги с рукописным текстом, папка с логотипом "ВТБ", также добровольно ФИО выдал два телефона марки HONOR, сумку с документами на имя ФИО, денежными средствами в сумме <данные изъяты> рублей, флеш-картой 8 Гб (л.д. 89-95);

- протоколом обыска в помещении МКУ "<данные изъяты>" на <данные изъяты> кладбище, в ходе проведения которого обнаружены и изъяты коробки с документами, решения о разрешении подзахоронения, решения о предоставлении родственного, воинского, почетного, семейного (родового) захоронения, подписанные электронной подписью и.о. директора ФИО; книги регистрации захоронений с 01.01.2018 по 30.12.2020 года, тетради с записями, книга учета захоронений, книга учета копки могил, коробка с заявлениями граждан, папки с заявлениями, приходно-кассовые ордера; должностная инструкция главного специалиста ФИО, книга регистрации надмогильных сооружений (л.д. 108-118);

- протоколом обыска в офисе МКУ "<данные изъяты>" по адресу: г. Орехово-Зуево, <данные изъяты> в ходе проведения которого обнаружены и изъяты коробки с документами, должностная инструкция и трудовой договор ФИО, документы о постановке на налоговый учет ФИО, копия о постановке на налоговый учет ФИО, должностные инструкции заместителя директора ФИО, заместителя директора ФИО, должностные инструкции главных экспертов, должностные инструкции главных специалистов ФИО ФИО, ФИО ФИО ФИО, ФИО ФИО ФИО, ФИО, ФИО ФИО ФИО ФИО, ФИО, ФИО, ФИО, ФИО а также на рабочих. Также изъяты: Устав, свидетельство о регистрации юридического лица, о постановке на учет в налоговый орган; распоряжение о возложении обязанностей от 04.09.2020 N 536-рк, клише печати ООО "<данные изъяты>", договоры между МКУ "<данные изъяты>" и ООО "<данные изъяты>", папка черного цвета, журнал синего цвета, а также документы (заявление о предоставлении места захоронения, доверенности, свидетельства о смерти: от ФИО ФИО, ФИО, ФИО ФИО. Изъята книга с надписью "Урна" о захоронении урн с прахом, книги регистрации захоронений (л.д. 120-126);