Дата принятия: 21 января 2021г.
Номер документа: 22-3359/2020, 22-64/2021
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ТУЛЬСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 21 января 2021 года Дело N 22-64/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда в составе:
председательствующего судьи Вознюк Г.В.,
судей Грацескул Е.В., Кузнецовой Е.Б.,
при ведении протокола помощником судьи Селищевой О.С.,
с участием прокурора Лубкова С.С.,
осужденного Курбанова Ш.А.,
адвоката Семеновой А.И., представившей удостоверение N 334 от 31 декабря 2002 года и ордер N,
переводчика Рузикулова А.Р.,
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Курбанова Ш.А., апелляционное представление заместителя прокурора г.Новомосковска Тульской области Бушиной Е.А. на приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 29 октября 2020 года, по которому
Курбанов Ш.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <данные изъяты>, не судимый,
осужден к лишению свободы:
по ч.3 ст.30, п. "а,б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на срок 7 лет;
по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 8 лет 6 месяцев;
по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 9 лет.
В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания под стражей с 27 мая 2020 года и до вступления приговора в законную силу в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ, из расчета один день содержания сод стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Меря пресечения Курбанову Ш.А. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - в виде содержания под стражей.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Вознюк Г.В., кратко изложившей содержание приговора, существо апелляционной жалобы осужденного Курбанова Ш.А., апелляционного представления заместителя прокурора г.Новомосковска Тульской области Бушиной Е.А., выслушав выступления осужденного Курбанова Ш.А. в режиме видеоконференц-связи, адвоката Семеновой А.И., поддержавших доводы апелляционной жалобы и просивших приговор изменить, смягчив назначенное наказание, прокурора Лубкова С.С., поддержавшего доводы апелляционного представления в части и полагавшего приговор изменить, судебная коллегия
установила:
согласно приговору Курбанов Ш.А. осужден:
за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - <данные изъяты>, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере - 1,33 гр., совершенное 26 мая 2020 года около 4 подъезда <адрес>, однако довести до конца свой преступный умысел он не смог по независящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято сотрудниками УКОН УМВД России по Тульской области в ходе ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств";
за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - <данные изъяты>, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере - общей массой 23,65 гр., совершенное 26 мая 2020 года в районе <адрес>, однако довести до конца свой преступный умысел он не смог по независящим от него обстоятельствам, так как был задержан сотрудниками УКОН УМВД России по Тульской области, и указанное наркотическое средство у него было изъято в ходе личного досмотра;
за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - <данные изъяты>, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере - массой не менее 386,22 гр., совершенное в период времени с 23 мая 2020 года по 26 мая 2020 года, однако довести до конца свой преступный умысел он не смог по независящим от него обстоятельствам, так как 27 мая 2020 года в ходе проведения обыска в жилище Курбанова Ш.А. по адресу: <данные изъяты>, указанное наркотическое средство было изъято.
Преступления Курбановым Ш.А. совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В апелляционной жалобе осужденный Курбанов Ш.А. выражает несогласие с приговором ввиду чрезмерной суровости назначенного ему наказания. Ссылаясь на ст.6 УК РФ, отмечает, что суд при назначении ему наказания установил следующие смягчающие обстоятельства: нахождение у него на иждивении троих малолетних детей, полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добровольную выдачу наркотических средств, сообщение связей, имеющих существенное значение для расследования уголовного дела, а также отсутствие отягчающих обстоятельств. Полагает, что суд назначил ему чрезмерно суровое наказание, надлежащим образом не приняв во внимание указанные обстоятельства. Просит приговор изменить и снизить срок назначенного ему наказания.
В апелляционном представлении заместитель прокурора г.Новомосковска Тульской области Бушина Е.А. находит приговор незаконным, необоснованным и подлежащим отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенным в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенными нарушениями уголовно-процессуального и уголовного закона, несправедливостью назначенного наказания. Ссылаясь на ст.297 УПК РФ, п.19 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном приговоре", отмечает, что выводы суда относительно квалификации преступления по той или иной статье УК РФ, ее части, пункту должны быть мотивированы судом. Указывает, что признавая Курбанова Ш.А. виновным в совершении преступлений по признакам, относящимся к оценочным категориям, в нарушение указанных выше норм суд должным образом не мотивировал выводы о квалификации действий Курбанова Ш.А. по преступлениям, предусмотренным ч.3 ст.30, п.п. "а,б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.
Кроме того, прокурор находит назначенное Курбанову Ш.А. наказание несправедливым в силу чрезмерной мягкости. Считает, что суд не в полной мере учел данные о личности осужденного, конкретные обстоятельства преступления, совокупность которых является основанием для ужесточения наказания в соответствии со ст.6 УК РФ.
Просит приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 29 октября 2020 года в отношении Курбанова Ш.А. отменить.
В возражениях на апелляционное представление заместителя прокурора осужденный Курбанов Ш.А. находит его несостоятельным и просит оставить без удовлетворения.
Выслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного и апелляционного представления заместителя прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.
Судебная коллегия считает, что вывод суда о доказанности вины Курбанова Ш.А. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере при изложенных в приговоре обстоятельствах соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на достаточной совокупности относимых, допустимых и достоверных доказательств, содержание которых изложено в приговоре.
В ходе судебного разбирательства осужденный Курбанов Ш.А. вину в совершении инкриминированных преступлений признал полностью, подтвердив свои показания, данные на предварительном следствии и оглашенные судом, согласно которым через социальную сеть "Одноклассники" ему написал ранее неизвестный ему человек, имя которого в анкете было указано как "Босс", который предложил ему заработать деньги, делая "закладки" с наркотическими средствами на территории г.Новомосковска, на что он согласился, так как находился в тяжелом материальном положении; встретился с этим мужчиной 23 мая 2020 года и тот передал ему наркотические средства, которые были упакованы в сверток, массой 400 грамм, 26 мая 2020 года, примерно в 15 часов, он повез расфасованные им заранее наркотики в г.Новомосковск Тульской области, чтобы сделать "закладки". На ул.Московская г.Новомосковска он сделал три "закладки", в том числе одну у N. Данные закладки сфотографировал, сделал их описание и направил в "WhatsApp" "Боссу". Примерно в 15 часов 35 минут, на <адрес> он был остановлен сотрудниками полиции, которые предъявили служебное удостоверение и предложили ему пройти личный досмотр, на что он согласился. Он пояснил, что при себе у него находятся наркотики. Примерно в 15 часов 59 минут, в автомобиле, припаркованном около <данные изъяты>, в присутствии представителей общественности, сотрудник полиции провел его личный досмотр, в ходе которого были обнаружены и изъяты из его одежды шестнадцать полимерных свертков, перевязанных нитью темного цвета, с содержимым внутри и один сверток из желтой изоленты с содержимым внутри. Он сам пояснил сотрудникам полиции, что у него дома находится наркотическое средство героин, которое ему передал неизвестный, представившийся как "Босс", для раскладки путем "закладок" по г.Новомосковску Тульской области, которые он намеревался сбыть путем закладок. В ходе проведенного в его квартире обыска были изъяты 93 свертка в полимерной упаковке, которые были перемотаны нитью черного цвета, с содержимым внутри, полимерный пакет фиолетового цвета с неоднородным веществом в виде порошка и комков бежевого цвета, электронные весы в корпусе черного цвета и картонная коробка из-под данных электронных весов, фрагменты полимерных пакетов и полимерный пакет.
Данные показания осужденного судом обоснованно признаны достоверными, поскольку получены с соблюдением требований закона, последовательны и согласуются с совокупностью других доказательств по делу.
Вина Курбанова Ш.А. подтверждена также показаниями свидетеля ФИО1, свидетелей ФИО2 и ФИО3, ФИО4., ФИО5 и ФИО6., ФИО7 и ФИО8 ФИО9., данными на предварительном следствии и оглашенными с согласия сторон, протоколами личного досмотра, обыска, проведения ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", заключениями эксперта N от 18 июня 2020 года, N от 1 июня 2020 года, N от 30 июля 2020 года, согласно которым представленные на экспертизы вещества являются смесями (препаратами), содержащими наркотические средства: диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфине, а также меторфан (лево-, декстро-, раце-), общей массой 23,65грамм, массой 1,33 грамм, общей массой 386, 22 грамм, N от 18 июня 2020 года, N от 11 июня 2020 года, N от 11 июля 2020 года; N от 11 сентября 2020 года; протоколами осмотра предметов, выписки по счету и другими материалами дела.
Проанализировав и сопоставив между собой представленные стороной обвинения доказательства, оценив их в совокупности в соответствии со ст.ст.17, 88 УПК РФ, суд обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Курбанова Ш.А.
Вместе с тем, данный приговор подлежит изменению, а апелляционная жалоба осужденного удовлетворению и апелляционное представление заместителя прокурора удовлетворению в части, в соответствии с п.1,3,4 ч.1 ст.389.15 УПК РФ в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, повлекшим неправильное применение уголовного закона и несправедливость назначенного наказания, по следующим основаниям.
Так, согласно установленным судом фактическим обстоятельствам дела, Курбанов Ш.А. в период времени, предшествующий 30 апреля 2020 года, находясь в квартире по месту своего жительства, при помощи своего мобильного телефона марки "Redmi 8А" просматривал свою страницу в социальной сети "Одноклассники.RU" и увидел сообщение от неустановленного лица, которое было зарегистрировано в указанной социальной сети под ником "Босс", уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, которое в ходе виртуального общения с Курбановым Ш.А. предложило совместно сбывать наркотические средства, пояснив, что будет поставлять Курбанову Ш.А. крупные партии смеси (препарата), содержащей наркотические средства, а тот будет фасовать наркотические средства на мелкие дозы и делать "закладки" в тайники на территории города Новомосковска Тульской области и в дальнейшем передавать с помощью мессенджера "WA Business", то есть системы обмена мгновенными сообщениями в сети "Интернет", неустановленному лицу под ником "Босс" информацию с фотографическими изображениями и описанием тайников-закладок, за денежное вознаграждение, на что Курбанов Ш.А. согласился. После чего Курбанов Ш.А., осуществляя свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), 23 мая 2020 года в дневное время при личной встрече с неустановленным лицом под ником "Босс", уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, около своего дома получил от последнего с целью дальнейшего совместного сбыта группой лиц по предварительному сговору, смесь, содержащую наркотические средства, массами не менее 1,33 г, 23,65 г и 386,22 г, которую в дальнейшем, в период с 23 по 26 мая 2020 года, в своей квартире с помощью электронных весов расфасовывал мелкими партиями, 26 мая 2020 года, в период времени с 14 часов до 15 часов 59 минут, имея при себе смесь (препарат), содержащую наркотические средства, ранее упакованную им в свертки из фрагмента полимерный пленки, приехал в г.Новомосковск, подошел к клумбе, расположенной около 4 подъезда <адрес>, и поместил сверток с наркотическим средством весом 1,33 г в тайник, после чего, используя свой мобильный телефон, сделал фотографическое изображение тайника -закладки, после чего, используя мессенджер "WA Business", то есть систему обмена мгновенными сообщениями в сети "Интернет", направил неустановленному следствием лицу под ником "Босс" информацию в виде фотографии с описанием тайника-закладки; в период времени с 15 часов 59 минут до 16 часов 49 минут, в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" Курбанов Ш.А. был задержан сотрудниками УКОН УМВД России по Тульской области в районе <адрес> и в ходе личного досмотра у Курбанова Ш.А. было обнаружено и изъято 17 свертков с наркотическим средством общим весом 23,65 г, а 27 мая 2020 года, в период времени с 04 часов 10 минут до 05 часов, в ходе проведения обыска в его жилище было обнаружено и изъято 93 свертка в полимерной упаковке, в каждом из которых находилось вещество, являющееся смесью (препаратом), содержащим наркотические средства, общей массой 386,22 г. Довести до конца свой преступный умысел Курбанов Ш.А. не смог по независящим от него обстоятельствам.
В соответствии со (списком 1) Перечня значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ N от 01 октября 2012 года (с учетом последующих изменений) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их частей содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228-1, 229 и 229-1 УК РФ" и установленным п.2 примечания к ст.228 УК РФ, вещества, являющиеся смесью (препаратами), содержащими наркотические средства - <данные изъяты> - массой 1,33 грамм являются значительным размером, массой 23,65 грамм и массой 386,22 грамм являются крупным размером.
Указанные действия осужденного Курбанова Ш.А. были квалифицированы судом как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере; как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере и как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, без приведения каких-либо мотивов.
Судебная коллегия находит, что, установив в приговоре указанные фактические обстоятельства дела, свидетельствующие о том, что умысел Курбанова Ш.А. был направлен на незаконный сбыт наркотических средств - <данные изъяты>, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере - массой 1,33г, 23,65 г и 386,22г, полученных однократно, расфасованных с намерением сбыть путем оставления тайников-закладок, однако довести преступление не смог по независящим от него обстоятельствам, суд первой инстанции ошибочно квалифицировал действия Курбанова Ш.А. как совокупность преступлений.
При таких обстоятельствах действия Курбанова Ш.А. подлежат переквалификации с ч.3 ст.30, п. "а,б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. При этом квалифицирующий признак совершения указанного деяния в "значительном размере" подлежит исключению как излишне вмененный.
Процессуальных нарушений, ущемляющих права осужденного Курбанова Ш.А., в ходе предварительного и судебного следствия допущено не было. Судебное разбирательство по данному уголовному делу проведено объективно, с соблюдением принципа состязательности сторон, предусмотренного ст.15 УПК РФ.
Стороны не были ограничены в праве предоставления доказательств, все представленные доказательства судом надлежаще исследованы, заявленные ходатайства разрешены в установленном законом порядке и по ним приняты правильные мотивированные решения.
При назначении Курбанову Ш.А. наказания по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ судебная коллегия руководствуется требованиями ст.60 УК РФ и учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, состояние его здоровья, состояние здоровья его родственников, приведенные в приговоре данные о личности, наличие всех установленных судом первой инстанции обстоятельств, смягчающих наказание, отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.
Выводы суда о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения ст.64,73 УК РФ, а также для назначения дополнительного наказания и применения в отношении осужденного положений, предусмотренных ч.6 ст.15 УК РФ, в приговоре приведены, с чем согласна и судебная коллегия.
Вопреки доводам жалобы все заслуживающие внимания обстоятельства, известные суду, были надлежащим образом учтены при назначении осужденному наказания. Между тем жалоба осужденного подлежит удовлетворению, а назначенное наказание смягчению в связи с исключением совокупности преступлений.
При этом доводы апелляционного представления заместителя прокурора о признании назначенного Курбанову Ш.А. наказания несправедливым в силу чрезмерной мягкости судебная коллегия находит несостоятельными, поскольку ссылки на какие-либо данные о личности осужденного, конкретные обстоятельства преступления, которые суд не в полной мере учел при назначения наказания, в представлении не содержится. Апелляционное представление заместителя прокурора в этой части удовлетворению не подлежит.
При назначении Курбанову Ш.А. наказания судебная коллегия руководствуется требованиями ч.3 ст.66 и ч.1 ст.62 УК РФ.
Указание суда о назначении Курбанову Ш.А. окончательного наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ подлежит исключению из приговора.
В соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ для отбывания лишения свободы осужденному судебная коллегия определяет исправительную колонию строгого режима.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 29 октября 2020 года в отношении Курбанова Ш.А. изменить:
действия Курбанова Ш.А. переквалифицировать с ч.3 ст.30, п. "а,б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
исключить указание суда о назначении Курбанову Ш.А. окончательного наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ.
В остальном этот же приговор оставить без изменения, а апелляционное представление заместителя прокурора г.Новомосковска Тульской области Бушиной Е.А. - без удовлетворения.
Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.
Председательствующий:
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
