Определение Судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 24 мая 2022 года Дело N 22-3253/2022

Судья: Данилина И.Н.

             Дело N 22-3253/2022


УИД 50RS0045-01-2020-003556-22

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Красногорск Московская область 24 мая 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе: председательствующего Коваленко Т.П.,

судей: Воронцовой Е.В., Ляхович М.Б.,

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры Московской области Григорян В.Э., осужденного Герасимова С.А., посредством видеоконференц-связи, защитника - адвоката Бунтина О.О., представившего удостоверение адвоката и ордер, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Агафоновой Ю.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании от 24 мая 2022 года в режиме видеоконференц-связи материалы уголовного дела по апелляционным жалобам осужденного Герасимова С.А. и адвоката Бунтина О.О. в защиту интересов осужденного на приговор Солнечногорского городского суда Московской области от 11.12.2020 года, которым

Герасимов Сергей Александрович, 04.04.1990 года рождения, уроженец г. Ивановно, гражданин РФ, со средним образованием, женатый, официально не трудоустроенный, зарегистрированный и проживающий по адресу: Ивановская область г. Иваново ул. Благова д.34 кв.68, ранее не судимый,

осужден:

по ч.1 ст. 228 УК РФ к 3 месяцам лишения свободы;

по ч.3 ст.30 ч.5 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 9 лет без штрафа и лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью;

на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим к 9 годам лишения свободы без назначения дополнительного наказания с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена прежней. Срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу, зачтено в срок отбывания наказания срок содержания под стражей с 28.08.2019 года до даты вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии со ст. 72 п. 3.2 УК РФ.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Воронцовой Е.В.; пояснения осужденного Герасимова С.А. и его защитника Бунтина О.О., поддержавших требования апелляционных жалоб, по изложенным в них и в настоящем судебном заседании доводам; выступление прокурора Григорян В.Э. о законности и обоснованности приговора суда, указавшей на допущенную судом техническую ошибку в его резолютивной части, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Герасимов С.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере, которое он не смог довести по независящим от него обстоятельствам и в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Преступления Герасимовым С.А. совершены при обстоятельствах, установленных судом и подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Герасимов С.А. виновным себя в совершении данных преступлений признал, в содеянном раскаялся. Вместе с тем, пояснил, что он с начала 2019 года стал работать преревозчиком, в связи с чем, на его телефон был установлен Мессенджер и с ним должен был общаться пользователя под псевдонимом "IMP". Примерно через 1-2 месяца ему скинули координаты, где должна была находиться клетчатая сумка, которую он впоследствии забрал в <данные изъяты> и перевез ее в <данные изъяты>. Потом, таким же образом он совершил еще одну поездку. Далее, <данные изъяты> ему написали, что необходимо ехать в сторону <данные изъяты>; вечером он выехал из дома, и по дороге ему скинули фото и координаты местности, где должен был находиться сверток (у дерева или пня), который он должен был забрать; около 2 часов он приехал в указанное в сообщении место, припарковал на обочине дороги свою машину, пытался найти в лесу указанное место, но не смог и был задержан; его провели к месту, где лежал пакет; его стали уговаривать сознаться, и он сообщил, что должен был забрать пакет и отвезти его в <данные изъяты>, где оставить в определенном месте, о котором сообщить своему куратору, скинув координаты и фотографии места; он также сообщил, что у него в машине в портмоне есть сверток с амфетамином, который он приобрел в начале 2019 года и хранил исключительно для личного потребления; в ходе осмотра его машины были изъяты сверок с амфетамином, мобильный телефон, банковские карты и документы на автомашину; далее он сообщил, что именно должен был написать своему куратору, когда заберет закладку и по просьбе сотрудников полиции он со своего мобильного телефона отправил указанное смс-сообщение; сотрудники полиции также сфотографировали приложение в его телефоне, на которое он им указал, оказав тем самым содействие сотрудникам правоохранительных органов и пошел с ними на сотрудничество.

Герасимов С.А. настаивал, что в сговор на сбыт наркотических средств он ни с кем не вступал; должен был за денежное вознаграждение забрать и перевезти сверток в указанное ему место, куда дальше должны были поступить наркотические средства, он ни с кем не обговаривал. О том, что в перевозимых им свертках могут находиться наркотические средства, он только догадывался, но точно об этом не знал. <данные изъяты> закладку в лесу он не нашел и от сотрудников полиции убежать не пытался.

В апелляционных жалобах осужденный Герасимов С.А. выражает несогласие с приговором суда, считая его незаконным и необоснованным постановленным с существенным нарушение норм процессуального и материального права и неверной квалификацией его действий. В обоснование указывает, что суд необоснованно руководствовался лишь показаниями сотрудников ФСБ, не учел экспертизы ДНК отпечатков пальцев. Просит отменить приговор суда, переквалифицировать его действия с ч.3 ст. 30 на ч.1 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ и смягчить наказание по совокупности преступлений.

В апелляционных жалобах адвокат Бунтин О.О., в защиту интересов осужденного Герасимова С.А. находит приговор суда незаконным и необоснованным, оспаривая квалификацию действий своего подзащитногого.

Обосновывая наличие существенных нарушений требований закона и права осужденного на защиту судом при постановлении данного обвинительного приговора, автор указывает на протокол осмотра предметов от <данные изъяты> и оспаривает его законность, полагая, что был осмотрен не сам телефон, а его фотографии, что является нарушение требований ст.ст. 166, 180 УПК РФ. Суд, осмотрев вышеуказанный телефон в судебном заседании самостоятельно, необоснованно отказал в вызове и допросе понятых, указанных в протоколе данного следственного действия, чем грубо нарушил право Герасимова на защиту.

Ссылку суда в дальнейшем на данный протокол в приговоре как на доказательство вины его подзащитного, автор находит недопустимым, поскольку сообщения пользователя, адресованные Герасимову, не были обнаружены при его осмотре в судебном заседании <данные изъяты>.

Защита также находит незаконным отказ суда в проведении следственного эксперимента, поскольку показания свидетелей о том, что они видели, как Герасимов взял в руки сверток, исходя из установленных обстоятельств, являются сомнительными и требуют проверки.

Автор настаивает на обоснованности заявленного им ходатайства в прениях о необходимости исключения из числа доказательств, ввиду их незаконности: протокола осмотра предметов от <данные изъяты> и результатов ОРД, в частности протокола обследования помещений, зданий и сооружений, участков местности и транспортных средств от <данные изъяты>.

Приводя доводы по существу вышеуказанного ходатайство о недопустимости доказательств, аналогичные тем, что были предметом исследования судом первой инстанции, автор считает, что данное ходатайство осталось судом неразрешенным, что также повлияло на законность и обоснованность принятого судом решения.

Защита полагает, что вышеуказанные нарушения требований закона, допущенные судом, также повлияли на квалификацию действий Герасимова, которую он оспаривает и считает неверной, поскольку показания свидетелей, которые якобы видели, как Герасимов извлек сверток из тайника, противоречит заключению эксперта, согласно выводам которого, на упаковках наркотического средства биологического материала произошедшего от Герасимова не обнаружено, равно как не найдено и следов его рук, что отражено в заключении эксперта от <данные изъяты>. Кроме того, свидетели говорили о том, что в момент изъятия Герасимовым наркотического средства из тайника, он находились на расстоянии 20-50 метров от них и, так как было темно, они не могли видеть указанного ими действия.

В связи с чем, автор приходит к выводу об отсутствии достоверных доказательств тому, что Герасимов извлек и, тем самым, приобрел данное наркотическое средство, и его действия следует квалифицировать как приготовление к незаконному сбыту.

На основании изложенного просит приговор суда изменить, исключить из числа доказательств: протокол осмотра предметов от <данные изъяты>, результаты ОРД, в т.ч. протокол осмотра от <данные изъяты>, показания свидетелей Щеголькова, Белякова, Закурдаева и Михайлова в части, противоречащей показаниям Герасимова и заключению экспертов <данные изъяты> от <данные изъяты>, <данные изъяты> от <данные изъяты>; квалифицировать действия Герасимова по ч.1 ст. 228 УК РФ и п.1 ч.30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ и назначить ему наказание с учетом требований ч.1 ст. 62 и ч.2 ст. 66 УК РФ.

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы поданных апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым в случае, если он постановлен в строгом соответствии с уголовно-процессуальным законом и основан на правильном применении уголовного закона.

Законность принятого судом решения, означает, что по своей форме оно должно соответствовать закону, а по своему содержанию основываться на материалах дела, которые должны быть рассмотрены судом в точном соответствии в требованиями уголовно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона при проведении судебного разбирательства по делу и постановлении в отношении Герасимова С.А. обвинительного приговора, влекущих безусловную отмену решения суда, допущено не было.

Принцип состязательности не нарушен. Судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст.ст. 273-291 УПК РФ; все, заявленные ходатайства в ходе судебного разбирательства рассмотрены судом, в т.ч. при вынесении окончательного решения по делу, с приведением мотивов принятого решения, что отражено в приговоре, в связи с чем, доводы апелляционных жалоб об этом несостоятельны и удовлетворению не подлежат. Данных об исследовании доказательств, полученных с нарушением требований закона, также не имеется.

Приговор в отношении Герасимова С.А. соответствует требованиям ст.ст.307,309 УПК РФ, в нем указаны обстоятельства, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод о виновности осужденного, мотивированы выводы о юридической квалификации совершенных преступлений и назначении наказания.

Фактические обстоятельства, совершенных Герасимовым преступлений, судом в приговоре изложены правильно.

С учетом установленных судом фактических обстоятельств, суд верно квалифицировал действия Герасимова С.А. по ч.1 ст. 228 УК РФ и ч. 3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ, по указанным в приговоре признакам.

Отсутствие оснований для переквалификации действий Герасимова с ч.3 ст.30 на ч.1 ст. 30 ч.5 ст. 228.1 УК РФ судом мотивирована.

Выводы суда о виновности Герасимова С.А. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительном у сговору в особо крупном размере, а также в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, являются обоснованными, подтверждаются совокупностью доказательств, тщательно исследованных в судебном заседании и изложенных в оспариваемом решении.

Вина осужденного в совершении указанных преступлений подтверждается показаниями свидетелей и письменными материалами дела, изложенными в приговоре.

Все, приведенные в приговоре доказательства, судом оценены в совокупности, надлежащим образом, в соответствии со ст. 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости и достаточности для разрешения уголовного дела.

Так, приводя доказательства виновности Герасимова, суд обоснованно указал на показания самого осужденного и данные, содержащиеся: в рапорте старшего оперуполномоченного 1 направления 3 отдела СЭБ УФСБ России по <данные изъяты> и <данные изъяты> БОА о результатах проведения оперативно-розыскных мероприятий "Обследование участков местности" от <данные изъяты> и опросов; в протоколе обследования от <данные изъяты> участка местности вблизи <данные изъяты> г.о. <данные изъяты> по географическим координатам - N 56.035257°, E37.222910°, где был задержан Герасимов С.А., а также обнаружен и изъят сверток с наркотическим средством; в протоколе досмотра транспортного средства от <данные изъяты> - автомашины "ScodaOctavia",г.р.з. Н 755 ВМ 37 RUS, принадлежащей Герасимову С.А., где был обнаружен сверток с психотропным веществом - амфетамин; в справке об исследовании <данные изъяты> от <данные изъяты> и заключении эксперта <данные изъяты> от <данные изъяты> по результатам исследования вещества, изъятого в автомашине Герасимова С.А., и изъятого в ходе обследования участка местности, где Герасимов С.А. был задержан; в протоколе задержания Герасимова С.А. от <данные изъяты>, в ходе которого у него был изъят мобильный телефон; в сообщении ПАО "МТС" от <данные изъяты> о принадлежности, установленной в телефоне сим-карты с абонентским номером, Герасимову С.А.; в протоколе осмотра телефона, изъятого у Герасимова С.А., в том числе в судебном заседании; в протоколе осмотра информации ПАО "МТС" о соединениях абонентского номера телефона сотовой связи <данные изъяты>, зарегистрированного на Герасимова С.А. и рапорте старшего оперуполномоченного 1 направления 3 отдела СЭБ УФСБ России по <данные изъяты> и <данные изъяты> БОА от <данные изъяты> о результатах проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наведение справок"; в протоколах осмотров места происшествия от <данные изъяты> с фото-таблицами с участием свидетеля МДВ; а также в показаниях сотрудников правоохранительных органов -ЗВС, МДВи БОА в суде и на предварительном следствии, и понятого ЩАИ в ходе судебного разбирательства, а также в иных доказательствах, приведенных в приговоре.

Вопреки доводам осужденного и защиты, суд правомерно привел в приговоре показания свидетелей ЗВС, МДВи БОА, данные ими на предварительном следствии и в полном объеме подтвержденные ими в ходе судебного разбирательства, после оглашения в соответствии с правилами ст. 281 УПК РФ, поскольку они получены в установленном законом порядке и согласуются с письменными материалами дела.

Из этих показаний усматривается, что не позднее <данные изъяты> в результате осуществления оперативно-розыскной деятельности оперативным сотрудником УФСБ России по <данные изъяты> и <данные изъяты> была получена оперативная информация о причастности Герасимова к противоправной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств в особо крупном размере. В связи с этим, <данные изъяты> было проведено оперативно-розыскное мероприятие "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" на участке местности, расположенном по географическим координатам - N 56.035257°, E37.222910° в лесном массиве г.о. <данные изъяты>, с участием представителей общественности ЩАИ и БВН, в ходе которого приблизительно в 02 часа 45 минут на участке местности, расположенном по вышеуказанным географическим координатам, они увидели неизвестного мужчину, который вышел из припаркованного на обочине <данные изъяты> автомобиля марки "SkodaOctavia" с г.р.з. Н755ВМ37RUS и направился в сторону лесного массива, держа в руках телефон сотовой связи. Зайдя вглубь лесного массива и освещая дорогу фонариком, встроенным в телефон, этот мужчина проследовал к точке местности с географическими координатами N 56.035257°, E37.222910°, где находился ориентир поваленное дерево. Возле данного дерева этот мужчина изъял какой-то сверток и направился в сторону припаркованного автомобиля. При виде сотрудников правоохранительных органов этот мужчина выкинул сверток и попытался скрыться, однако был задержан, и процесс задержания и попытка лица скрыться визуально фиксировались. Задержанный мужчина представился Герасимовым и в нескольких метрах от него был обнаружен сверток из полимерного материала синего цвета, в котором находился сверток из полимерного материала черного цвета. В данном свертке черного цвета находилось десять свертков, которые были обмотаны пищевой пленкой с кристаллическим веществом внутри. Герасимов пояснил, что в указанных десяти свертках находится психотропное вещество Альфа ПВП общей массой около десяти килограмм, и что данный сверток он изъял из тайника, расположенного по географическим координатам - N 56.035257°, E37.222910°, он является курьером по перевозке наркотических средств для различных интернет-магазинов и данные свертки должен был перевезти в <данные изъяты> и ждать дальнейших указаний от руководителей интернет-магазинов. Обнаруженный сверток из полимерного материала синего цвета с находившимися в нем наркотическими средствами в присутствии всех участвующих лиц был изъят, упакован в пакет, скреплен печатью и подписями всех участвующих лиц. По результатам проведения вышеуказанного оперативно-розыскного мероприятия был составлен соответствующий протокол, который был подписан всеми участвующими лицами. Также, Герасимов пояснил, что адрес расположения тайниковой закладки получил <данные изъяты> посредством мобильного приложения "VIPole", установленного в его телефоне сотовой связи. От пользователя под псевдонимом "Imp" на его телефон поступило сообщение, в котором был указан номер заказа #477862852, товар ALPHA-PVP- 10000, <данные изъяты>, район Савелки, GPS координаты: 56.035257, 37.222910, а также, что закладка будет находиться в синем свертке. После задержания Герасимов С.А. пошел на сотрудничество, и по их просьбе написал сообщение лицам, у которых он незаконно приобрел наркотическое средство о том, что нашел тайниковую закладку и направляется обратно. Герасимов добровольно со своего мобильного телефона отправил данное сообщение указанным лицам, с целью установить и изобличить иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств по настоящему делу.

Данные обстоятельства подтверждены показаниями свидетеля ЩАИ в судебном заседании, согласно которым <данные изъяты> ночью, когда он прогуливался по <данные изъяты>, то был приглашен сотрудниками правоохранительных органов для участия в качестве понятого при проведении ОРМ и обследовании местности, на что он согласился; после чего он, второй понятой и сотрудники прибыли в лесной массив в районе <данные изъяты> по имеющимся у сотрудников правоохранительных органов координатам местности с местом закладки, рассредоточились и стали ждать, кто приедет за закладкой; примерно через час ожидания в лес со стороны дороги с фонариком прошел ранее ему незнакомый Герасимов, который подошел к месту закладки, поднял сверток, после чего его что-то вспугнуло, он бросил сверток и попытался убежать, но его сразу задержали, надели наручники, привели к автомашине, где в их присутствие было осмотрено место задержания Герасимова и закладки с участием специалиста; сверток, который бросил Герасимов, был обнаружен и изъят; он был из темного полиэтилена, перемотанный скотчем, размером примерно 40х60 см. и внутри него находились 10 сверток с неприятным запахом; изъятые предметы упаковали, опечатали, на упаковках они поставили свои подписи. Герасимову С.А. предложили выдать запрещенные к обороту вещества, после чего он сказал, что у него в портмоне есть сверток с наркотиком, который был действительно обнаружен и изъят в ходе осмотра автомашина Герасимова; также у последнего был изъят мобильный телефон, где после того, как он его раскодировал, были обнаружены координаты местности, где он был задержан и был обнаружен сверток; задержанный пояснил, что приехал из <данные изъяты>, что в машине у него лежал сверток с амфетамином для личного потребления, а большой сверток он должен был перевести и передать другим людям по указанным ими координатам в <данные изъяты>; по результатам проводимых мероприятий были составлены протоколы, где все было отражено верно, и которые он и второй понятой подписали; замечаний от присутствующих, в том числе он него, не поступило.

Оценив вышеуказанные доказательства и придя к выводу о том, что они получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства, суд первой инстанции правомерно признал их достоверными и допустимыми, с чем судебная коллегия не может не согласиться и оснований для исключения из числа доказательств, в частности протокола осмотра предметов от <данные изъяты> и результатов ОРД, на чем настаивает осужденный и защита в апелляционных жалобах и настоящем судебном заседании, не усматривает.

Исходя из фактических обстоятельств, установленных судом в ходе судебного разбирательства на основе данных доказательств, судом обоснованно указано на то, что Герасимов и неустановленные в ходе предварительного следствия лица вступили между собой в сговор, направленный на сбыт наркотических средств, распределив между собой преступные роли, согласно которым: неустановленные лица осуществляют на территории <данные изъяты> тайниковую закладку наркотических средств в особо крупном размере и сообщают Герасимову посредством мобильного приложения "VIPole", установленного в его телефоне сотовой связи, вид наркотического средства, приблизительный вес, способ упаковки и географические координаты месторасположения этой закладки; Герасимов, в свою очередь, производит отыскание и извлечение из места закладки данных наркотических средств, используя указанную информацию, полученную от неустановленных лиц, после чего перевозит эти наркотические средства в различные города Российской Федерации, где совершает незаконный сбыт наркотических средств третьим лицам через закладки.

Именно, реализуя совместный с неустановленными лицами преступный умысел, возникший у него помимо воли сотрудников правоохранительных органов, Герасимов, действуя согласно отведенной ему роли, получил через мобильное приложение "VIPole", установленное в его телефоне сотовой связи, сообщение от неустановленного лица под псевдонимом "Imp", информацию о месте расположения тайниковой закладки с наркотическими средствами в особо крупном размере, после чего отыскал и извлек из тайниковой закладки в указанном ему месте производное наркотического средства N-метилэфедрон - 1-фенил-2-(пирролидин-1-ил)пентан-1-он (?-PVP),массой 9 907,35 грамма, с целью его последующего незаконного сбыта неопределенному кругу лиц через закладки и за денежное вознаграждение от неустановленных лиц.

Признавая Герасимова виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, суд верно пришел к выводу о том, что об умысле Герасимова на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта психотропного вещества - амфетамин, в значительном размере свидетельствуют не только обстоятельства совершенного им преступления, но и то, что Герасимов является лицом, эпизодически употребляющим психотропные вещества и не отрицает факт приобретения и хранения данного вещества для личного потребления.