Дата принятия: 09 августа 2021г.
Номер документа: 22-3253/2021
ВОЛГОГРАДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 9 августа 2021 года Дело N 22-3253/2021
Волгоградский областной суд в составе:
председательствующего судьи Агранат С.В.,
судей Бражниковой С.А., Фоменко А.П.,
при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарём судебного заседания Паниной К.В.,
с участием:
прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры Волгоградской области Самсоновой К.В.,
рассмотрел в открытом судебном заседании 9 августа 2021 года апелляционное представление Михайловского межрайонного прокурора Волгоградской области Цыганкова О.Ю. и апелляционную жалобу защитника осуждённого Лушкина Д.П. - адвоката Филимоновой И.М. на приговор Михайловского районного суда Волгоградской области от 28 апреля 2021 года, в соответствии с которым
Лушкин Д.П., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин Российской Федерации, имеющий среднее образование, состоящий в зарегистрированном браке, имеющий малолетнего ребёнка, невоеннообязанный, неработающий, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, судимый:
2 марта 2021 года Михайловским районным судом Волгоградской области по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;
осуждён по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.
На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания по приговору Михайловского районного суда Волгоградской области от 2 марта 2021 года, назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок отбытия наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.
Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей 27 сентября 2020 года, в соответствии с ч.3_2 ст.72 УК РФ, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, время содержания под домашним арестом с 28 сентября 2020 года по 1 марта 2021 года, в соответствии с ч.3_4 ст.72 УК РФ, из расчёта два дня содержания под домашним арестом за один день лишения свободы, время содержания под стражей со 2 марта 2021 года по 26 марта 2021 года, в соответствии с ч.3_2 ст.72 УК РФ, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима по приговору Михайловского районного суда Волгоградской области от 2 марта 2021 года, а также наказание, отбытое по указанному приговору, с 27 марта 2021 года по 27 апреля 2021 года.
На основании ч.3_2 ст.72 УК РФ, с учётом положений ч.3_3 ст.72 УК РФ, время содержания под стражей Лушкина Д.П. с 20 декабря 2020 года по день вступления настоящего приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Разрешены вопросы по мере пресечения и вещественным доказательствам.
Заслушав доклад судьи Бражниковой С.А., выслушав мнение прокурора Самсоновой К.В., просившую приговор изменить по доводам апелляционного представления, а также уточнить в части применения положений ст.72 УК РФ, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, суд
установил:
Лушкин Д.П. признан виновным и осуждён за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, а также частей растений, содержащих наркотические средства, в значительном размере.
Преступление совершено на территории <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В судебном заседании Лушкин Д.П. вину в совершении преступления признал в полном объёме.
В апелляционном представлении Михайловский межрайонный прокурор Волгоградской области Цыганков О.Ю. просит приговор изменить в связи с неправильным применением уголовного закона. В основание указывает, что согласно приговору суда действия Лушкина Д.П. квалифицированы как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершённые в крупном размере, а также частей растений, содержащих наркотические средства, совершённые в значительном размере. Полагает, что действия Лушкина Д.П. подлежат квалификации по одному квалифицирующему признаку - более тяжкому, как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершённое в крупном размере.
В апелляционной жалобе защитник осуждённого Лушкина Д.П. - адвокат Филимонова И.М. выражает несогласие с приговором суда ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Указывает, что судом первой инстанции установлен ряд обстоятельств, смягчающих наказание, при наличии которых возможно применение положений ст.ст.64, 73 УК РФ. Вместе с тем, суд необоснованно не применил указанные нормы уголовного закона. Также обращает внимание на то, что Лушкин Д.П. в ходе расследования дела давал подробные и последовательные показания об обстоятельствах совершения преступления, дал добровольное согласие на осмотр домовладения, где были обнаружены наркотические средства, в содеянном раскаялся, обстоятельств, отягчающих наказание, не имеется. Просит приговор в отношении Лушкина Д.П. изменить, назначить более мягкое наказание, в том числе применить ст.ст.64, 73 УК РФ.
Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что приговор постановлен по итогам справедливого судебного разбирательства, предусмотренная законом процедура судопроизводства соблюдена.
Ни в ходе проведения предварительного следствия, ни в ходе судебного разбирательства дела нарушений требований законодательства, влекущих отмену приговора, не допущено. Выводы суда мотивированы и основаны на всесторонне, полно и объективно проверенных доказательствах, собранных с соблюдением процессуальных норм.
Анализируя представленные стороной обвинения доказательства, суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу, что указанные доказательства получены в полном соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, то есть являются допустимыми для доказывания обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, имеют непосредственное отношение к предъявленному Лушкину Д.П. обвинению, и в своей совокупности являются достаточными для постановления обвинительного приговора.
Дав оценку достоверности и допустимости приведённым доказательствам в их совокупности, суд квалифицировал действия Лушкина Д.П. по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, а также частей растений, содержащих наркотические средства, в значительном размере.
Вместе с тем, согласно разъяснениям, содержащимся в п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", ответственность по ч. 1 ст. 228 УК РФ за незаконные приобретение, хранение, изготовление наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные приобретение, хранение, перевозку растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, наступает в тех случаях, когда такие действия совершены лицом без цели сбыта, а количество такого средства в отдельности без их сложения составило значительный размер, либо по ч. 2 ст. 228 УК РФ - при совершении аналогичных действий без цели сбыта в отношении указанных средств в крупном размере.
По смыслу закона незаконный оборот наркотических средств разных видов в рамках единого умысла образует одно преступление, подлежащее квалификации в зависимости от количества того наркотического средства, для которого установлен наименьший показатель для определения размера как значительного, крупного и особо крупного.
Суд, оценивая действия Лушкина Д.П. по незаконному приобретению, хранению без цели сбыта наркотического средства каннабис (марихуана) общей массой 122,96 грамма, в крупном размере, и частей растений, содержащих наркотические средства (конопля), массой в высушенном состоянии 17,167 грамма, в значительном размере, не учёл, что данные действия совершены одновременно, в рамках единого умысла, направленного на приобретение, хранение веществ в целом, независимо от их вида, что влечет правовую оценку содеянного по одному из квалифицирующих признаков, характеризующих размер в данном случае как крупный.
Учитывая изложенное, квалификацию действий Лушкина Д.П. нельзя признать правильной, указание в приговоре на незаконное приобретение, хранение без цели сбыта частей растений, содержащих наркотические средств, в значительном размере, является излишним.
Действия Лушкина Д.П. подлежат квалификации по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств и частей растений, содержащих наркотические средства в крупном размере.
Назначая осуждённому Лушкину Д.П. наказание, суд обоснованно учёл в соответствии со ст. 6, 43, 60 УК РФ характер и степень общественной опасности совершённого им умышленного преступления, отнесённого уголовным законом к категории тяжких, данные о личности виновного и состояние его здоровья - Лушкин Д.П. по месту жительства характеризуется удовлетворительно, на учёте у врача - психиатра и врача психиатра - нарколога не состоит, состоит в зарегистрированном браке, проживает с семьей, а также смягчающие наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи, иные обстоятельства, имеющие значение при разрешении данного вопроса.
Обстоятельствами, смягчающими наказание Лушкину Д.П. суд признал в соответствии с п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ - наличие малолетнего ребёнка, в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ - раскаяние в содеянном, признание вины.
Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.
Назначенное осуждённому Лушкину Д.П. наказание в виде реального лишения свободы без применения дополнительного наказания в виде штрафа и ограничения свободы, мотивировано.
Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением виновного, а также других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, предусмотренных ст. 64 УК РФ, судом обоснованно установлено не было, как не установлено оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ. Не усматривает таковых и суд апелляционной инстанции.
Вместе с тем, подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора указание о том, что Лушкин Д.П. ранее судим за совершение аналогичного тяжкого преступления, т.к. преступление, за которое Лушкин Д.П. осуждён по настоящему приговору, совершено им до вынесения приговора суда по первому делу.
Вид исправительного учреждения назначен Лушкину Д.П. обоснованно на основании п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ - исправительная колония общего режима.
Вносимые в приговор изменения не являются основанием для смягчения осуждённому наказания, которое назначено судом по ч.2 ст.228 УК РФ, поскольку наказание за совершение данного преступления назначено Лушкину Д.П. с соблюдением требований ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ и является минимальным, но подлежит смягчению наказание, назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ.
Суд апелляционной инстанции также считает необходимым уточнить резолютивную часть приговора относительно разрешения вопроса зачёта наказания, то есть применение положений ст.72 УК РФ, т.к. принятое судом решение в данной части содержит противоречия в порядке зачёта периода с 28 сентября 2020 года до 19 декабря 2020 года.
Иных оснований, влекущих изменение судебного решения в апелляционном порядке, предусмотренные ст.389_15 УПК РФ не имеется, поэтому апелляционная жалоба подлежит удовлетворению частично.
Руководствуясь ст. ст. 389_13, 389_15, 389_20, 389_28 и 389_33 УПК РФ, суд
определил:
приговор Михайловского районного суда Волгоградской области от 28 апреля 2021 года в отношении Лушкина Д.П. изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о том, что Лушкин Д.П. ранее судим за совершение аналогичного тяжкого преступления.
Исключить из осуждения Лушкина Д.П. по ч.2 ст.228 УК РФ квалифицирующий признак в значительном размере.
Смягчить назначенное Лушкину Д.П. наказание на основании ч.5 ст.69 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.
Уточнить в резолютивной части приговора, что Лушкину Д.П. зачтено в срок лишения свободы время его содержания под стражей по настоящему уголовному делу, время содержания под стражей и наказание, отбытое по приговору Михайловского районного суда Волгоградской области от 2 марта 2021 года, - 27 сентября 2020 года и с 20 декабря 2020 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также время нахождения под домашним арестом по уголовному делу, оконченному приговором Михайловского районного суда Волгоградской области от 2 марта 2021 года, с 28 сентября 2020 года по 19 декабря 2020 года из расчёта два дня нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить, апелляционную жалобу удовлетворить частично.
Апелляционное определение может быть обжаловано в Четвёртый кассационный суд общей юрисдикции в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401_7 и 401_8 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня его вынесения, через суд первой инстанции, а осуждённым, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения.
В случае пропуска шестимесячного срока для обжалования судебного решения в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401_7 и 401_8 УПК РФ, или отказа в его восстановлении, кассационные жалоба, представление подаются непосредственно в Четвёртый кассационный суд общей юрисдикции и рассматриваются в порядке выборочной кассации, предусмотренном статьями 401_10 - 401_12 УПК РФ. Осуждённый вправе ходатайствовать о своём участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.
Председательствующий /подпись/
Судьи /подписи/
Копия верна. Судья С.А. Бражникова
Справка: осуждённый Лушкин Д.П.. содержится в ФКУ СИЗО-3 УФСИН России по Волгоградской области.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
