Определение Судебной коллегии по уголовным делам Севастопольского городского суда от 08 июня 2020 года №22-319/2020

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СЕВАСТОПОЛЬСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
от 08 июня 2020 года Дело N 22-319/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Севастопольского городского суда в составе:
председательствующего Землюкова Д.С.,
судей Кожевникова И.В., Дубовцева А.С.,
при секретаре Кныш Е.С.,
с участием прокурора Клочко Е.В.,
осужденного Харитонова А.М.,
адвоката Елфимова В.О.,
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам адвоката Елфимова В.О., осужденного Харитонова А.М.., апелляционному представлению заместителя прокурора Ленинского района г.Севастополя Рыкунова Д.П. на приговор Ленинского районного суда г.Севастополя от 22 ноября 2019 года, которым
Харитонов А.М., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин Российской Федерации, судимый:
- 24 ноября 2016 года Ленинским районным судом г.Севастополя по п."в" ч.2 ст.158, п."в" ч.2 ст.158, п.п."б", "в" ч.2 ст.158, ч.2 ст.69 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год 10 месяцев,
осужден по:
- ч.3 ст.30, п.п."а","б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год 6 месяцев,
- ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год;
- ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет с ограничением свободы на 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
На основании ст.53 УК РФ на Харитонова А.М. установлены ограничения и обязанности: не изменять место жительства и пребывания по адресу <адрес> не выезжать за пределы <адрес> без разрешения специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, являться в данный орган два раза в месяц для регистрации.
Взят под стражу в зале суда. Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета день содержания под стражей за день лишения свободы.
Решен вопрос о вещественных доказательствах.
Заслушав доклад судьи Землюкова Д.С., выступления осужденного Харитонова А.М. и его защитника - адвоката Елфимова В.О., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Клочко Е.В., просившей приговор изменить по доводам апелляционного представления, судебная коллегия
установила:
приговором суда Харитонов А.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере; в незаконном сбыте наркотических средств, а также в незаконном приобретении, хранении и перевозке без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Преступления совершены в г.Севастополе 2 июля 2018 года и 5 сентября 2018 года при обстоятельствах, подробно указанных в приговоре.
Адвокат Елфимов В.О. в апелляционной жалобе выражает несогласие с приятым решением, считая постановленный приговор несправедливым, назначенное наказание излишне суровым.
Указывает, что осужденный вину признал, раскаялся, при назначении наказания указанные обстоятельства, а также то, что на иждивении Харитонова А.М. находится несовершеннолетняя дочь, а его родители являются людьми преклонного возраста, учтены формально.
Осужденный Харитонов А.М. в апелляционной жалобе просит смягчить назначенное наказание, применить при назначении наказания положения ч.3 ст.68 УК РФ.
Указывает на дачу явки с повинной, признательных показаний, помощь следствию, наличие работы, малолетнего ребенка, единственным кормильцем которого он является, родителей пенсионного возраста, при чем мама является онкологически больной, свое тяжелое состояние здоровья (гепатит С, ВИЧ); просит не учитывать характеристику, данную участковым уполномоченным полиции, считая ее необъективной.
В апелляционном представлении ставится вопрос об изменении приговора, исключении квалифицирующего признака "незаконной перевозки наркотических средств", признании смягчающим наказание обстоятельством "явки с повинной" по эпизоду от 2 июля 2018 года, смягчении назначенного наказания.
Указывается, что из установленных по делу обстоятельств усматривается, что у Харитонова А.М. отсутствовал умысел на незаконную перевозку наркотических средств, поскольку перемещение наркотического средства, хранящегося непосредственно при себе, на автомобиле под управлением Майданника К.Н. от места приобретения наркотического средства, до места, где часть наркотического средства была продана Майданнику К.Н., а часть употреблена, свидетельствует только о хранении наркотического средства во время поездки.
Кроме того, уголовное дело по факту сбыта наркотического средства 2 июля 2018 года возбуждено 11 июля 2018 года в отношении неустановленного лица по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.
5 сентября 2018 года Харитонов А.М. был задержан по подозрению в совершении им сбыта наркотического средства Майданнику К.Н.
6 сентября 2018 года Харитонов А.М. дал явку с повинной об обстоятельствах совершения им преступления 2 июля 2018 года, при этом полагать, что она дана под давлением неопровержимых доказательств, оснований нет, поскольку по данному эпизоду он, на момент дачи явки с повинной, подозреваемым не являлся. Суд сослался на данную явку с повинной, как на доказательство вины, осужденного, вместе с тем, необоснованно не признал ее смягчающим наказание обстоятельством.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и представления, судебная коллегия приходит к следующему выводу.
Дело рассмотрено с соблюдением предусмотренного ст.15 УПК РФ принципа состязательности сторон. Судом созданы необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.
Выводы суда о доказанности вины Харитонова А.М. в совершении инкриминируемых ему преступлений, соответствуют материалам дела и подтверждены приведенными в приговоре доказательствами, которые исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку в соответствии с положениями ст. ст. 17, 88 УПК РФ, а именно показаниями Харитонова А.М., признавшего вину, показаниями свидетелей Власовой Р.И., Майданика К.Н., Ребар В.Ю., заключениями судебных экспертиз, протоколами следственных и иных действий, результатами проведенных оперативно - розыскных мероприятий.
Квалификация действий Харитонова А.М. по ч.1 ст.228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств, является правильной.
Вместе с тем судебная коллегия не может согласиться с правильностью квалификации действий осужденного по ч.3 ст.30, п.п."а","б" ч.3 ст.228.1 и ч.2 ст.228 УК РФ.
В соответствии ч. 4 ст. 302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.
Исходя из требований ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления), виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы.
Из установленных по делу обстоятельств усматривается, что у Харитонова А.М. отсутствовал умысел на незаконную перевозку наркотических средств, поскольку перемещение наркотического средства, хранящегося непосредственно при себе, на автомобиле под управлением Майданника К.Н. от места приобретения наркотического средства, до места, где часть наркотического средства была продана Майданнику К.Н., а часть употреблена, свидетельствует только о хранении наркотического средства при себе во время поездки.
Судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления об исключении из осуждения Харитонова А.М. по ч.2 ст.228 УК РФ квалифицирующего признака "незаконной перевозки наркотических средств".
Кроме того, в соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебном приговоре", выводы относительно квалификации преступления по той или иной статье уголовного закона, ее части либо пункту должны быть мотивированы судом.
Согласно приговору суд установил, что Харитонов А.М., сбывая наркотическое средство 2 июля 2018 года, действовал по предварительному сговору в группе с неустановленным лицом, вместе с тем мотивы, по которым суд пришел к данному выводу, в приговоре не приведены.
Согласно установочной части приговора неустановленное лицо и Харитонов А.М. вступили в предварительный сговор направленный на сбыт наркотического средства Ешану Э.В., находящемуся в ИВС УМВД <адрес>.
При этом неустановленное лицо обеспечило Харитонова А.М. наркотическим средством, которое поместило в место "закладки", сообщив об этом Харитонову А.М. посредством телефонной связи, а также договорилось с Власовой Р.И., неосведомленной об их преступной деятельности, о передаче посылки с наркотическим веществом в ИВС УМВД России по г.Севастополю, которую должна была получить от Харитонова А.М..
Вместе с тем, указанные обстоятельства не подтверждаются исследованными по делу доказательствами.
Харитонов А.М. в судебном заседании пояснил, что ему из следственного изолятора позвонил С. и попросил, чтобы он подготовил штаны и спрятал в них наркотик. Затем С. сказал ему, где лежит наркотик, он приехал забрал его, зашил в штаны, которые передал Власовой Р.И., которая должна была передать передачу в ИВС.
Из показаний Власовой Р.И. следует, что она 2 июня 2018 года по просьбе своего племянника Костенко С.А., находящегося в СИЗО, передавала ему передачу. Передача вещей происходила в ИВС <адрес> и оформлялась на имя Ешану Э.В., который находился в ИВС. При этом Костенко С.А. предупредил ее, что она должна встретиться с Харитоновым А.М., который также отдаст ей вещи для передачи. В вещах, переданных ей Харитоновым А.М., были обнаружены наркотические средства.
Из исследованных материалов дела, а именно результатов оперативно-розыскных мероприятий, следует, что Харитонову А.М. по поводу передачи наркотических средств в СИЗО звонил Назаров С. Н., в отношении которого следствием вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.
Сведений о том, что Харитонов А.М. договорился с иными лицами и действовал с ними по предварительной договоренности на сбыт наркотического средства, в материалах дела не имеется.
Таким образом, приведенные в приговоре доказательства в обоснование вывода суда о совершении преступления по предварительному сговору группой лиц нельзя признать достаточными.
Судебная коллегия полагает исключить из осуждения Харитонова А.М. данный квалифицирующий признак.
При назначении наказания судом помимо личного виновного, а также влияния назначаемого наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, учтено в качестве смягчающих наказание обстоятельств признание осужденным своей вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие малолетнего ребенка.
Отягчающим наказание обстоятельством признано наличие в действиях осужденного рецидива преступлений.
Наказание в виде лишения свободы по ч.1 ст.228.1 УК РФ назначено в минимальном пределе санкции закона, оснований для его смягчения не имеется.
Вместе с тем при назначении наказания по ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ судом допущено нарушение уголовного закона.
В соответствии с п."и" ч.1 ст.61 УК РФ явка с повинной является смягчающим наказание обстоятельством.
В материалах дела имеется протокол явки с повинной Харитонова А.М., который исследовался судом и положен в основу приговора, в качестве доказательства его вины. Суд в приговоре указал, что оснований для признания явки с повинной в качестве смягчающего наказание обстоятельства, не усматривается, поскольку явка с повинной дана под давлением собранных по делу доказательств, а информация о свершенном Харитоновым А.М. преступлении стала известна органам предварительного расследования в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий.
С данным выводом суда нельзя согласиться.
Уголовное дело по факту сбыта наркотического средства 2 июля 2018 года возбуждено 11 июля 2018 года в отношении неустановленного лица по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.
5 сентября 2018 года Харитонов А.М. был задержан по подозрению в совершении им сбыта наркотического средства Майданнику К.Н..
6 сентября 2018 года Харитонов А.М. дал явку с повинной об обстоятельствах совершения им преступления 2 июля 2018 года, при этом полагать, что она дана под давлением неопровержимых доказательств, оснований нет, поскольку по данному эпизоду он, на момент дачи явки с повинной, подозреваемым не являлся, данные уголовные дела в одно производство соединены еще не были, сотрудники полиции не располагали достоверными сведениями о том, что именно Харитонов М.А. 2 июля 2018 года передал наркотическое средство, спрятанное в джинсы, в ИВС <адрес>.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым признать явку с повинной смягчающим наказание обстоятельством за преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.
С учетом признания смягчающим наказание обстоятельством явки с повинной, исключении квалифицирующего признака "группой лиц по предварительному сговору", наличия смягчающих обстоятельств, установленных судом первой инстанции, судебная коллегия указанную совокупность обстоятельств, признает исключительной, позволяющей при назначении наказания по ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ применить положения ст.64 УК РФ, назначив наказание ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи.
При назначении наказания по ч.2 ст.228 УК РФ с учетом исключения квалифицирующего признака "незаконной перевозки наркотических средств", наличия смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст.61 УК РФ, судебная коллегия применяет положения ч.3 ст.68 УК РФ, назначает наказание менее одной трети части наиболее строгого вида наказания, в минимальном пределе санкции закона.
С учетом смягчения наказания за отдельные преступления, подлежит и смягчению наказание, назначенное по совокупности преступлений.
Оснований не доверять характеристике, данной участковым уполномоченными полиции в отношении Харитонова А.М., у суда оснований не имелось, нет таких оснований и у судебной коллегии.
Иных оснований для изменения или отмены приговора не имеется.
В силу изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Ленинского районного суда г.Севастополя от 22 ноября 2019 года в отношении Харитонова А.М. изменить:
- признать смягчающим наказание обстоятельством в соответствии с п."и" ч.1 ст.61 УК РФ по эпизоду от 2 июля 2018 года явку с повинной;
- исключить из осуждения по ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, квалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору";
- исключить из осуждения по ч.2 ст.228 УК РФ, квалифицирующий признак "незаконной перевозки наркотических средств".
Смягчить с применением ст.64 УК РФ назначенное по ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ наказание в виде лишения свободы до 6 лет;
Смягчить назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ наказание в виде лишения свободы до 3 лет.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1, ч.1 ст.228.1, ч.2 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев с ограничением свободы сроком на 1 год 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
На основании ст.53 УК РФ возложить на Харитонова А.М. ограничения и обязанности: не изменять место жительства и пребывания по адресу <адрес> не выезжать за пределы <адрес> без разрешения специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, являться в данный орган два раза в месяц для регистрации.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденного и его защитника, апелляционное представление прокурора удовлетворить частично.
Председательствующий Д.С. Землюков
Судьи И.В. Кожевников
А.С. Дубовцев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка