Определение Судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ОРЕНБУРГСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 16 ноября 2021 года Дело N 22-2930/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе председательствующего судьи Баранова С.Б.,

судей Авдеева В.Ю., Труновой Е.А.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Епифановой Н.В.,

осуждённого Кузнецова Д.Г.,

защитника - адвоката Гречишникова Д.Г.,

при секретаре Бочковой А.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе защитника - адвоката Гречишникова В.В. в интересах осуждённого

Кузнецова Д. Г., родившегося (дата) в (адрес), *** не судимого,

на приговор Промышленного районного суда г. Оренбурга от 16 сентября 2021 года, которым Кузнецов Д.Г. осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена с домашнего ареста на заключение под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время нахождения под домашним арестом с 15 января по 15 сентября 2021 года из расчёта два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время задержания 14 января 2021 года и время содержания под стражей с 16 сентября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишения свободы.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Авдеева В.Ю., выступления осуждённого Кузнецова Д.Г. и защитника - адвоката Гречишникова В.В., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Епифановой Н.В. об оставлении обжалуемого приговора без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Промышленного районного суда г. Оренбурга от 16 сентября 2021 года Кузнецов Д.Г. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено в период времени с (дата) до (дата) в (адрес) и (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Кузнецов Д.Г. вину в совершении преступления признал в полном объёме. Пояснил, что (дата) незаконно приобрёл и затем хранил с целью личного употребления наркотическое средство, часть которого была у него изъята при задержании, а остальная часть была изъята в ходе осмотра места происшествия - участка местности в районе (адрес). После задержания он активно сотрудничал со следствием, добровольно сообщил сотрудникам полиции о наличии наркотического средства в лесу в районе указанного поселка, показал место, где в снегу у основания дерева был закопан сверток. В связи с тем, что обнаруженное в лесополосе наркотическое средство было выдано им добровольно, уголовное дело в части именно этой массы наркотического средства подлежит прекращению согласно примечанию к ст. 228 УК РФ. Воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ, от дачи дальнейших показаний отказался.

В апелляционной жалобе защитник - адвокат Гречишников В.В. указал, что приговор является несправедливым, в связи с назначением Кузнецову Д.Г. чрезмерно сурового наказания. Полагает, что суд не в полной мере учёл положения ст. 6, 60 УК РФ, а также каждое из обстоятельств смягчающих наказание. Просит приговор изменить, снизить размер назначенного Кузнецову Д.Г. наказания.

В возражении исполняющий обязанности Оренбургского транспортного прокурора Кочугуров М.В. указал, что приговор является законным и обоснованным, а назначенное Кузнецову Д.Г. наказание справедливым. Просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

Суд первой инстанции с соблюдением требований уголовно-процессуального закона рассмотрел дело, исследовал все представленные сторонами доказательства и оценив их в совокупности, обоснованно признал Кузнецова Д.Г. виновным в совершении инкриминируемого преступления.

В описательно-мотивировочной части обвинительного приговора, в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ, содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа совершения, формы вины, мотива и цели преступления.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - признал достаточными для постановления обвинительного приговора.

Доказательства не противоречат друг другу и установленным судом фактическим обстоятельствам дела, не вызывают сомнений у судебной коллегии, так как получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона.

Виновность Кузнецова Д.Г. в совершении преступления предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ подтверждается совокупностью следующих доказательств:

- показаниями Кузнецова Д.Г., данными в ходе предварительного расследования и оглашёнными в судебном заседании о том, что он (дата) через сеть "Интернет" у неустановленного лица для личного употребления заказал наркотическое средство "соль". Через мобильное приложение "Qiwi кошелек" перевёл на неустановленный счёт денежные средства в размере 4640 рублей в качестве оплаты за наркотическое средство, после чего получил сообщение с координатами закладки, расположенной недалеко от (адрес). В этот же день извлёк "тайник-закладку" с наркотическим средством - производное N-метилэфедрона. Данный свёрток не вскрывал и перепрятал чуть дальше под дерево без цели сбыта, с целью личного употребления. (дата) попросил своего брата Свидетель N 1 отвезти его в сторону (адрес), цель поездки не называл. Подъезжая к (адрес), вышел из автомобиля, а Свидетель N 1 сказал проехать к магазину в (адрес) и ждать его там. После того, как Свидетель N 1 уехал, пошёл в лесополосу, где забрал из ранее оставленного наркотического средства для личного употребления часть наркотического средства в свертке синего цвета. Он решилзабрать только часть наркотического средства, так как по месту своего жительства не хотел хранить наркотическое средство. Затем позвонил Свидетель N 1, с которым приехал домой. В подъезде к нему подошли сотрудники полиции, предложили выдать имеющиеся запрещенные вещества. В присутствии двоих понятых из кармана его куртки был изъят сверток с наркотическим средством. Также были изъяты три банковские карты и мобильный телефон. После чего был проведён обыск в его квартире. В ходе обыска было обнаружено и изъято: полимерные пакетики, мобильный телефон, изолента, компьютерная флэшка, ноутбук, мундштук для курения наркотиков, банковские карты на его имя. После этого он решилдобровольно выдать оставшееся наркотическое средство, находящееся в 15 км от (адрес). Около 21 часа 50 минут в ходе осмотра места происшествия у основания дерева в снегу был обнаружен и изъят тряпочный чехол черного цвета, в котором находился полимерный пакет с наркотическим средством (т. 2, л.д. 13-17, 31-35, 51-55);

- показаниями свидетеля Свидетель N 4 (старший оперуполномоченный ОНК Оренбургского ЛО МВД России на транспорте) о том, что в январе 2021 года поступила оперативная информация о причастности Кузнецова Д.Г. к незаконному обороту наркотических средств, в связи с чем было принято решение о проведении в отношении него оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение". В ходе ОРМ было установлено, что Кузнецов Д.Г. на автомобиле "Датсун" в качестве пассажира направился в сторону (адрес). По пути следования Кузнецов Д.Г. вышел из автомобиля и пошел в лес, автомобиль проехал дальше. Через некоторое время автомобиль вернулся, Кузнецов Д.Г. сел в автомобиль и поехал в сторону дома, расположенного по адресу: (адрес). В подъезде дома Кузнецов Д.Г. был задержан. На вопрос о наличии запрещенных предметов, Кузнецов Д.Г. пояснил, что при нём имеется для личного употребления наркотическое средство, которое он взял в лесополосе, где еще осталось наркотическое средство. В присутствии двоих понятых у Кузнецова Д.Г. был изъят сверток из изоленты синего цвета с порошкообразным веществом белого цвета. С участием двоих понятых был произведён обыск в квартире Кузнецова Д.Г. В ходе обыска были изъяты полимерные пакетики, сотовые телефоны, банковские карты. Далее был произведён осмотр участка местности в лесополосе у (адрес), где у основания дерева был обнаружен и изъят в чехле от фотоаппарата свёрток с наркотическим веществом;

- показаниями свидетеля Свидетель N 5 (оперуполномоченный ОНК Оренбургского ЛО МВД России на транспорте), данными в ходе предварительного расследования и оглашёнными в судебном заседании, а также данными в судебном заседании о том, что в середине января 2021 года поступила оперативная информация о причастности Кузнецова Д.Г. к незаконному обороту наркотических средств, в связи с чем было принято решение о проведении в отношении Кузнецова Д.Г. оперативно-розыскных мероприятий, в том числе "Наблюдение". В ходе ОРМ было установлено, что (дата) в 14.00 часов Кузнецов Д.Г. на автомобиле направился в сторону (адрес). После задержания у Кузнецова Д.Г. в правом наружном кармане куртки был обнаружен и изъят прозрачный полимерный пакет, с комкообразным веществом светлого цвета, содержащий в своём составе наркотическое средство производное N-метилэфедона массой 26,33 грамма. (дата) в 21 час 50 минут на участке местности, находящемся в пяти километрах от трассы Оренбург - Самара 13 километр, 2а по направлению (адрес) по координатам N, Кузнецов Д.Г. указал на основание дерева, где находится принадлежащее ему наркотическое средство "соль", которое было обнаружено и изъято. Также была осмотрена квартира Кузнецова Д.Г., в которой ничего запрещенного не было изъято (т. 1, л.д. 127-130);

- показаниями свидетеля Свидетель N 2 о том, что принимал участие в качестве понятого при проведении осмотра места происшествия в подъезде одного из домов, расположенных на (адрес). Кузнецов Д.Г. на вопрос о наличии запрещенных предметов и веществ пояснил, что при нём имеется наркотическое вещество, которое он приобрёл для личного употребления. Из кармана куртки, надетой на Кузнецове Д.Г., был изъят сверток в изоленте, в котором был полимерный пакетик с веществом белого цвета. Затем был произведён обыск в квартире Кузнецова Д.Г., в ходе которого были изъяты телефон, банковские карты, ноутбук, курительная трубка, с помощью которой, со слов Кузнецова Д.Г., он употреблял наркотическое средство;

- показаниями свидетеля Свидетель N 7 о том, что принимал участие в качестве понятого при осмотре места происшествия - участка местности, расположенного в 200-300 метрах от дороги около (адрес). Кузнецов Д.Г. на вопрос о наличии запрещенных предметов пояснил, что вблизи у основания дерева находится принадлежащий ему сверток с наркотическим веществом. Примерно через 50 метров у основания дерева был обнаружен и изъят черный футляр, в котором находился полимерный пакетик с веществом темно-синего цвета. Кузнецов Д.Г. пояснил, что данное вещество наркотическое средство "соль" для личного употребления;

- показаниями свидетеля Свидетель N 3, данными в ходе предварительного расследования и оглашёнными в судебном заседании, а также данными в судебном заседании о том, что (дата) принимала участие в качестве понятой при осмотре места происшествия - участка местности, расположенного примерно в 5 километрах от трасы Оренбург- Самара 13 километр, 2а по направлению (адрес). На вопрос сотрудников о наличии запрещенных предметов Кузнецов Д.Г. указал на участок местности у основания дерева, где находится принадлежащее ему наркотическое средства "соль". В указанном месте был обнаружен чехол чёрного цвета с полимерным пакетиком внутри с веществом бирюзового цвета. Кузнецов Д.Г. пояснил, что наркотические средства приобрёл для себя, для личного употребления (т. 1, л.д. 123-125);

- показаниями свидетеля Свидетель N 1, данными в ходе предварительного расследования и оглашёнными в судебном заседании о том, что (дата) около 13 часов 50 минут по просьбе Кузнецова Д.Г. на своём рабочем автомобиле такси, забрал его из дома и повёз его в сторону (адрес). Когда они подъезжали к (адрес), Кузнецов Д.Г. попросил остановить автомобиль, после чего, сказал ему, чтобы он ехал к магазину в (адрес). Кузнецов Д.Г. вышел из автомобиля и куда-то пошел. Спустя некоторое время, Кузнецов Д.Г. позвонил ему и сказал, чтобы он возвращался за ним. Он подъехал, забрал Кузнецова Д.Г. и отвёз его домой, о целях поездки Кузнецов Д.Г. ему не пояснял. После того, как Кузнецов Д.Г. ушёл, к нему подошли сотрудники полиции (т. 1, л.д. 132-135);

- показаниями свидетеля Свидетель N 6, данными в ходе предварительного расследования и оглашёнными в судебном заседании о том, что (дата) принимал участие в качестве понятого при проведении осмотра места происшествия в подъезде N (адрес). На вопрос о наличии запрещенных веществ Кузнецов Д.Г. ответил, что у него в правом наружном кармане куртки находится свёрток с наркотическим веществом, которое он приобрёл для личного употребления. Затем Кузнецов Д.Г. достал данный свёрток из липкой ленты синего цвета с прозрачным полимерным пакетом, внутри которого находилось вещество светлого цвета. Также у Кузнецова Д.Г. были изъяты банковские карты Сбербанк, Qiwi кошелек и мобильный телефон. Далее был проведён обыск в квартире Кузнецова Д.Г. по адресу: (адрес). В ходе обыска были изъяты: две курительные трубки, полимерные пакетики "Ziplock", маток липкой ленты типа скотч, два мотка изоляционной ленты синего цвета, один моток изоляционной ленты чёрного цвета, мобильный телефон, банковские карты "Банк Оренбург", "Tinkoff", USB-носитель, ноутбук. У Кузнецова Д.Г. были изъяты срезы ногтевых пластин с фалангов пальцев рук и потожировые выделения ладоней рук (т. 1, л.д. 114-117).

Виновность Кузнецова Д.Г. в совершении преступления предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ также подтверждается совокупностью исследованных письменных доказательств:

- протоколом осмотра места происшествия от (дата), согласно которому местом совершения преступления является подъезд 1 (адрес), где у Кузнецова Д.Г. в правом наружном кармане куртки обнаружен и изъят свёрток синего цвета с веществом светлого цвета, из портмоне изъяты банковские карты: Сбербанк, Qiwi кошелек, Яндекс деньги, сотовый телефон (т. 1, л.д. 23-29);

- справкой об исследовании N от (дата) и заключением эксперта N от (дата), согласно которым вещество, изъятое у Кузнецова Д.Г. является смесью (препаратом), содержащей в своём составе наркотическое средство - производное N- метилэфедрона, массой 26,33 грамма (т. 1, л.д. 36, 87-89);

- протоколом осмотра места происшествия от (дата), согласно которому на участке местности, расположенном по географическим координатам: N, по адресу: (адрес), от трассы Оренбург - Самара 13 км 2А, в 5 км. по направлению к посёлку (адрес), у основании ствола дерева обнаружен тряпочный чехол, с находящимся внутри прозрачным полимерным пакетом, внутри которого находился сверток синего цвета с наркотическим веществом (т. 1, л.д. 72-76);

- справкой об исследовании N от (дата) и заключением эксперта N от (дата), согласно которым вещество, изъятое в ходе осмотра места происшествия у основания дерева является смесью (препаратом), содержащей в своем составе наркотическое средство - производное N- метилэфедрона, массой 15,12 грамма (т. 1, л.д. 79, 94-96);

- протоколом обыска от (дата), согласно которому в квартире Кузнецова Д.Г. по адресу: (адрес), обнаружены и изъяты: стеклянная курительная трубка, курительная трубка серебристого цвета, 2 полимерных пакета, в каждом из которых находятся полимерные пакетики типа "Zip-Lock", моток липкой ленты типа "скотч", два мотка изоляционной ленты синего цвета, один моток изоляционной ленты черного цвета, мобильный телефон, банковские карты "Банк Оренбург", две карты "Tinkoff", usb-накопитель, ноутбук (т. 1, л.д. 61-68);

- протоколом осмотра предметов от (дата), согласно которому осмотрены вещества синего цвета, массой 15,11 грамма, и белого цвета, массой 26,32 грамма, являющиеся смесью, содержащей в своём составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, ватные диски, ногтевые срезы Кузнецова Д.Г., которые были признаны вещественными доказательствами (т. 1, л.д. 156-160, 161-166);

- протоколом осмотра предметов от (дата), согласно которому осмотрены предметы, изъятые в ходе обыска в квартире Кузнецова Д.Г.: две курительных трубки, лента скотч, три рулона изоленты, полимерные пакетики типа "Zip - Lock". Данные предметы признаны вещественными доказательствами (т. 1, л.д. 167-174, 175-177);

- протоколом осмотра предметов от (дата), согласно которому осмотрены предметы, изъятые у Кузнецова Д.Г. и в ходе обыска в квартире, в том числе банковская карта банка "QIWI Кошелек" N. Кузнецов Д.Г. пояснил, что с карты "QIWI Кошелек" N, (дата) перевёл денежные средства в сумме 4640 рублей за наркотические средства. Указанная банковская карта признана вещественным доказательством (т. 1, л.д. 178-192, 193-194);

- протоколом осмотра предметов от (дата), согласно которому осмотрены сведения, предоставленные ПАО "Qiwi кошелёк", содержащие выписку о движении денежных средств по банковскому счету: N, принадлежащему Кузнецову Д.Г. В ходе осмотра установлено, что (дата) с данной карты был осуществлён перевод на сумму 4640 рублей на неустановленную карту. Также осмотрена детализация абонентского номера N, находящегося в пользовании Кузнецова Д.Г., из которой видно исходящий звонок (дата) в 10 часов 31 минуту на абонентский N, находящийся в пользовании Свидетель N 1 Осмотренные документы признаны вещественными доказательствами (т. 1, л.д. 217-222, 223-224);

- протоколом осмотра предметов от (дата), согласно которому осмотрен автомобиль марки "Datsun" государственный номер N регион. Свидетель N 1 пояснил, что (дата) по просьбе Кузнецова Д.Г. возил его в (адрес), после чего привёз по адресу: (адрес), где к ним подошли сотрудники полиции. Автомобиль признан вещественным доказательством (т. 1, л.д. 146-152, 153-154);

- актом по результатам проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" от (дата), согласно которому (дата) Кузнецов Д.Г. передвигался в качестве пассажира на автомобиле "Datsun", государственный номер N, от (адрес) в район (адрес) и обратно, после чего был задержан (т. 1, л.д. 53).

Указанным доказательствам суд дал надлежащую оценку, признав их относимыми, допустимыми и достоверными, в совокупности подтверждающими вину осуждённого Кузнецова Д.Г. в совершении преступления, поскольку они соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного следствия.

С учётом совокупности исследованных доказательств суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о доказанности вины Кузнецова Д.Г. и верно квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ "Незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере".

Вместе с тем, обжалуемый приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено, что (дата) Кузнецов Д.Г. незаконно приобрёл полимерный пакет с веществом, находящимся в двух свёртках, содержащим в своём составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, общей массой 41,45 грамма, которое в тот же день поместил в тайник под дерево. (дата) Кузнецов Д.Г. извлёк из тайника под деревом один полимерный свёрток, содержащим в своём составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона массой 26,33 гр., которое незаконно хранил при себе с целью личного употребления до момента его задержания. При этом оставшуюся часть наркотического средства - производное N-метилэфедрона массой 15,12 гр., Кузнецов Д.Г. продолжил незаконно хранить в указанном тайнике, которое в тот же день добровольно выдал сотрудникам правоохранительных органов, сообщив местонахождение наркотического средства.

Материалами уголовного подтверждается, что при задержании Кузнецова Д.Г. сотрудники правоохранительных органов не располагали информацией о незаконном хранении Кузнецовым Д.Г. в тайнике у основания ствола дерева в тряпочном чехле наркотического средства - производное N-метилэфедрона массой 15,12 гр. Указанную информацию Кузнецов Д.Г. добровольно сообщил сотрудникам правоохранительных органов фактически добровольно сдав наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, общей массой 15,12 гр.

Судебной коллегией учитывается и принимается во внимание, что Кузнецов Д.Г. свою вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, признал, раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, что подтверждается материалами дела и что признано судом обстоятельством, смягчающим наказание.

Таким образом, Кузнецовым Д.Г. выполнены требования, предусмотренные п. 1 примечаний к статье 228 УК РФ в части добровольной сдачи наркотического средства - производное N-метилэфедрона массой 15,12 гр.

При таких обстоятельствах судебная коллегия находит, Кузнецов Д.Г. добровольно сдал наркотическое средство - производное N-метилэфедрона массой 15,12 гр. и активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, связанного с незаконным оборотом наркотического средства, поэтому на основании п. 1 примечания к статье 228 УК РФ он подлежит освобождению от уголовной ответственности за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства - производное N-метилэфедрона массой 15,12 гр., что влечёт в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ изменение приговора.

В указанной части доводы стороны защиты подлежат удовлетворению.

Выводы суда первой инстанции об отсутствии в действиях Кузнецова Д.Г. добровольной сдачи наркотического средства - производное N-метилэфедрона массой 15,12 гр. опровергаются исследованными доказательствами по делу и признаются ошибочными.

Вместе с тем, наличие в действиях Кузнецова Д.Г. квалифицирующего признака "незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере" подтверждается заключением эксперта N от (дата) (наркотическое средство - производное N- метилэфедрона массой 26,33 грамма изъятое у Кузнецова Д.Г. из кармана куртки).

Наказание назначено осуждённому Кузнецову Д.Г. в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60, 61, ч. 1 ст. 62 УК РФ с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, данных о личности, обстоятельств, смягчающих наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.