Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КЕМЕРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПРИГОВОР

от 11 августа 2021 года Дело N 22-2925/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:

председательствующего судьи Воробьевой Н.С.,

судей Донцова А.В., Андрияновой И.В.,

при секретаре судебного заседания Чирковой А.С.,

с участием прокурора Литвин А.О.,

осуждённого Ивахненко С.Н., с использованием системы видеоконференц - связь,

защитника - адвоката Воробей И.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (с дополнениями) осуждённого Ивахненко С.Н. на приговор Промышленновского районного суда Кемеровской области от 17 мая 2021 года, которым

Ивахненко С.Н., <данные изъяты>, несудимый,

осуждён по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по факту сбыта ФИО1) к 04 (четырём) годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ (по факту незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств) к 01 (одному) году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 04 (четырёх) лет 01 (одного) месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Изменена мера пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Зачтено в срок назначенного наказания время содержания Ивахненко С.Н. под стражей с 17 мая 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчёта: один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в виде лишени свободы в соответствии со ст. 72 УК РФ.

Начало срока отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Разрешён вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Воробьевой Н.С., выступление осуждённого и защитника, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Литвин А.О., полагавшей необходимым приговор суда по доводам апелляционной жалобы оставить без изменений, изменить в части решения вопроса об уничтожении наркотического средства, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Ивахненко С.Н. осуждён приговором суда за незаконный сбыт наркотических средств, незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступления совершены им 29 октября 2020 года в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционной жалобе осуждённый Ивахненко С.Н., не оспаривая причастность к инкриминируемым деяниям и квалификацию содеянного, выражает не согласие с приговором суда первой инстанции, в связи с его чрезмерной суровостью. Указывает, что суд, установив в его действиях совокупность смягчающих наказание обстоятельств, должен был признать их исключительными и применить ст. 64 УК РФ. Просит приговор изменить, применить при назначении наказания ст. 64 УК РФ, назначив наказание ниже низшего предела срока наказания, предусмотренного санкцией ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

В дополнительной апелляционной жалобе от 19 июля 2021 года осуждённый Ивахненко С.Н. указывает, что в материалах дела имеются доказательства его невинности, поскольку в пузырьке и инъекционном шприце, добровольно выданных ФИО1, отсутствуют объекты экспертизы материалов, веществ и изделий, и провести сравнительное исследование веществ, изъятых у ФИО1 и него, не представляется возможным в виду недостаточного количества веществ. Таким образом, по мнению Ивахненко С.Н., нет доказательств того, что им было продано ФИО1 наркотическое средство; не установлено, где находился свидетель ФИО1 во время своего отсутствия 15-20 минут; при каких обстоятельствах у него (Ивахненко С.Н.) оказались "меченные" денежные купюры; каким образом следствие определилопринадлежность пузырька с названием <данные изъяты> свидетелю ФИО1. Полагает, что показания свидетелей ФИО8 и ФИО7 об обстоятельствах проведения ОРМ ничем не подтверждаются, так как сами свидетели не являлись очевидцами разговора ФИО1 с ним. В связи с отсутствием доказательств его виновности, просит приговор по ст. 228.1 УК РФ отменить, оправдав его по предъявленному обвинению.

В возражениях государственный обвинитель по делу Медведев Д.Н. просит приговор суда первой инстанции оставить без изменений, апелляционную жалобу осуждённого Ивахненко С.Н. - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела и приговор, заслушав выступления сторон, судебная коллегия приходит к выводам, что обвинительный приговор, постановленный судом первой инстанции, подлежит отмене с вынесением нового обвинительного приговора по следующим основаниям.

Так, в соответствии с положениями ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора в апелляционном порядке является существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

В силу ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путём лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путём повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Эти требования закона судом первой инстанции были нарушены.

Сопоставив данные аудиозаписи хода судебного разбирательства, осуществлённой в порядке ч.,ч. 2, 5 ст. 259 УПК РФ, с текстом приговора в материалах уголовного дела, судебная коллегия отмечает, что печатный текст приговора не соответствует содержанию аудиозаписи.

Так, согласно аудиозаписи судебного заседания суда первой инстанции, прослушанной судом апелляционной инстанции при подготовке дела, председательствующий не огласил часть приговора, а именно - предложения, фразы, слова, содержащиеся в печатном тексте итогового судебного решения, конкретнее - в его описательно-мотивировочной части. Из аудиозаписи судебного заседания в момент провозглашения приговора следует, что председательствующим не оглашена часть показаний подсудимого Ивахненко С.Н. об обстоятельствах обнаружения и изъятия у него денежные средств, полученных от свидетеля ФИО1, изъятия смывов ладоней рук и выдачи детализации звонков с номера телефона; часть показаний свидетелей обвинения, содержащихся в печатном тексте итогового судебного решения. При оглашении председательствующим письменных материалов дела, оглашены только названия процессуально-следственных действий и иных документов без оглашения их содержания, что в печатном тексте приговора подробно изложено. При оглашении описательно-мотивировочной части приговора с выводами о назначении Ивахненко С.Н. наказания не оглашены содержащиеся в печатной версии судебного акта мотивы принятого решения о применении ч. 1 ст. 62 УК РФ, о неприменении ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ, о не назначении дополнительного наказания, назначении вида исправительного учреждения, данные, характеризующие личность подсудимого. При провозглашении резолютивной части приговора председательствующим не оглашена часть приговора о судьбе вещественных доказательств.

Между тем, в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, приговор подлежит провозглашению в полном объёме.

Отсутствие в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора некоторых предложений, фраз и слов, по мнению судебной коллегии, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Как указано в ст. 389.23 УПК РФ, в случае, если допущенное судом первой инстанции нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, то суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

С учётом этого, судебная коллегия считает, что в рамках апелляционного производства возможно устранение допущенного судом первой инстанции нарушения и вынесение нового судебного решения по существу рассматриваемого вопроса.

При этом, судебная коллегия исходит из тех доказательств, которые были предметом исследования в суде первой инстанции, так как они позволяют постановить законный, обоснованный и справедливый приговор, как того требуют положения ст.,ст. 297 и 389.13 УПК РФ.

Так, суд апелляционной инстанции считает установленным, что 29 октября 2020 года, около 17 часов 00 минут, Ивахненко С.Н., действуя умышленно, с целью незаконного сбыта наркотических средств, не имея на то специального разрешения, на участке местности, расположенном <адрес>, в ходе ОРМ "Проверочная закупка", в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", незаконно сбыл гражданину ФИО1, участвующему в качестве покупателя, наркотическое средство, которое последний употребил путём <данные изъяты>, содержащее в своём составе <данные изъяты>, включенный в Список 1 раздела Наркотических средств Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года N 681, и психотропное вещество - <данные изъяты>, включенный в Список 3, раздела Наркотических средств Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г N 681, которое было обнаружено у ФИО1 в ходе химико-токсикологического исследования, согласно акта медицинского освидетельствования на состояние опьянения N 300 от 29 октября 2020 года.

Ивахненко С.Н., 29 октября 2020 года, около 12 часов 00 минут, находясь на площади <данные изъяты>, расположенного по адресу: <адрес>, умышленно, с целью незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств, незаконно, у неустановленного лица, приобрёл без цели сбыта наркотическое средство, содержащее в своём составе <данные изъяты>, включённые в Список I "Наркотические средства" Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года N 681, общей массой не менее 0,806 грамма (0,121г. + 0,065г. + 0,133 г. + 0,064г.+ 0,075г., +0,071г.+ 0,059г.+ 0,073г.+ 0,071г.+ 0,074г.), что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", составляет значительный размер, и незаконно хранил, без цели сбыта при себе в <адрес> до изъятия сотрудниками полиции до 17 часов 35 минут 29 октября 2020 года.

Осуждённый Ивахненко С.Н. виновным себя в совершении преступлений признал полностью и отказался от дачи показаний, воспользовавшись правом, предоставленным ст. 51 Конституции РФ.

Будучи допрошенным в ходе предварительного расследования в качестве обвиняемого, Ивахненко С.Н. в присутствии защитника показал, что употребляет наркотическое средство <данные изъяты>. 29 октября 2020 года около 12 часов у здания <данные изъяты> у парня по имени К. купил 12 "чеков" с героином для личного употребления, с которыми вернулся в <адрес>. Вернувшись домой, употребил один "чек". Около 16 часов ему позвонил ФИО1, с которым он договорился, что продаст тому героин. Около 17 часов встретился с ФИО1 в сосновом бору, расположенном за <адрес> пгт. Промышленная. На указанном месте, получив от ФИО1 денежные средства в сумме 500 рублей, передал последнему один "чек" с <данные изъяты>, при этом, сказал ФИО1, чтобы тот употребил <данные изъяты> при нём. ФИО1 выполнил его указание и сам себе <данные изъяты> ввёл <данные изъяты>. Затем ФИО1 ушёл, а он был задержан сотрудниками полиции на <адрес>. В ходе проведения его личного досмотра, в присутствии понятых, он добровольно выдал из кармана трико, надетых на нём, 10 свёртков с <данные изъяты>. Данный <данные изъяты> хотел оставить себе для личного употребления, так как является наркозависимым. Также у него был обнаружен и изъят мобильный телефон с сим-картой, по которому он договаривался о встрече с ФИО1, и денежные средства в сумме 500 рублей, полученные от ФИО1 за продажу <данные изъяты>. Кроме того, сотрудниками полиции были взяты смывы ладоней его рук на ватные диски (том N 1 л.д. 238-242).

Основываясь на показаниях осуждённого Ивахненко С.Н. в ходе предварительного расследования, судебная коллегия принимает их в качестве доказательств его вины, учитывая, что они согласуются с другими исследованными в судебном заседании суда первой инстанции доказательствами по делу, ничем не опровергнуты, получены с соблюдением требованием уголовно-процессуального закона.

Кроме того, вина Ивахненко С.Н. в незаконном сбыте наркотических средств ФИО1, в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, помимо его признательных показаний, подтверждается совокупностью доказательств, исследованных судом первой инстанции: показаниями свидетелей, заключениями судебных экспертиз, протоколами следственных действий и иными документами.

Так, свидетель ФИО2 в судебном заседании подтвердил, что 29 октября 2020 года, располагая информацией о возможной причастности парня по имени С. по прозвищу <данные изъяты> к незаконному сбыту наркотических средств на территории <адрес>, организовал и провёл оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка". Своё добровольное согласие на участие в ОРМ в качестве "покупателя" дал ФИО1. Последний 29 октября 2020 года, на врученные и помеченные денежные средства в сумме 500 рублей, приобрёл у Ивахненко С.Н. один "чек" с <данные изъяты>. Встреча ФИО1 и Ивахненко состоялась в <данные изъяты> возле <адрес>, где после передачи Ивахненко ФИО1 <данные изъяты>, последний употребил его <данные изъяты> по указанию Ивахненко. Ход и результаты ОРМ были зафиксированы в соответствующих протоколах, для проведения медицинского освидетельствования в медицинское учреждение ФИО1 доставил сотрудник полиции ФИО4. Он около дома <адрес> задержал Ивахненко, в ходе личного досмотра которого в дальнейшем были обнаружены и изъяты: полимерный свёрток с 10 фольгированными свёртками с порошкообразным веществом светлого цвета, денежные средства в сумме 500 рублей, на купюрах с жёлто-зелёным свечением под ультрафиолетовой лампой, сотовый телефон <данные изъяты> с сим-картой оператора <данные изъяты>. Также у Ивахненко были взяты соскобы с поверхностей пальцев и ладоней рук на ватные диски.

Об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 29 октября 2020 года, направленного на изобличение и задержание Ивахненко С.Н., показали также свидетель ФИО4, являющийся сотрудником полиции, и свидетели ФИО7 и ФИО8, которые принимали участие в ОРМ в качестве незаинтересованных лиц, они же сообщили обстоятельства проведения личного досмотра Ивахненко С.Н. после задержания и результаты данного следственного действия.

Свидетели ФИО5 и ФИО6 показали, что 29 октября 2020 года принимали участие в качестве незаинтересованных лиц при проведении осмотра места происшествия с участием Ивахненко, в ходе которого на участке местности в <данные изъяты> возле <адрес>, следователем были обнаружены и изъяты фрагмент фольги и упаковка от инъекционного шприца.

Свидетель ФИО3 в судебном заседании пояснил, что 29 октября 2020 года по указанию сотрудника полиции ФИО2 доставлял свидетеля ФИО1 в <данные изъяты> больницу, где при проведении медицинского освидетельствования врачом у ФИО1 были обнаружены клинические признаки опьянения, а в моче - <данные изъяты>.

Свидетель ФИО1 также подтвердил, что 29 октября 2020 года, в дневное время, добровольно согласился принимать участие в качестве покупателя наркотических средств при проведении ОРМ "проверочная закупка", в ходе которого купил у Ивахненко С., предварительно договорившись о встрече, на врученные ему сотрудником полиции "помеченные" денежные средства в сумме 500 рублей, фольгированный свёрток с <данные изъяты>, который употребил путём <данные изъяты> в присутствии Ивахненко. При этом, он не уговаривал Ивахненко продать ему <данные изъяты>, тот сделал это без принуждения.

Свидетель защиты ФИО9 охарактеризовала Ивахненко С.Н. с положительной стороны, как занимающегося трудом, <данные изъяты>.

Кроме вышеуказанных показаний свидетелей, виновность Ивахненко С.Н. подтверждается следующими доказательствами:

Рапортом о/у ФИО2 от 29 октября 2020 года об обнаружении признаков преступления, согласно которого 29 октября 2020 года в ходе ОРМ "проверочная закупка" Ивахненко С.Н. незаконно сбыл наркотическое средство <данные изъяты> участвующему в качестве покупателя лицу, а также в ходе проведения личного досмотра Ивахненко С.Н. у последнего было обнаружено и изъято 10 фольгированных свёртков с порошкообразным веществом (том N 1 л.д. 3).

Протоколом осмотра места происшествия от 03 ноября 2020 года, в ходе которого на участке местности, расположенном в <адрес>, было обнаружено и изъято: фрагмент фольги и упаковка от инъекционного шприца (том N 1 л.д. 60-63).

Протоколом осмотра места происшествия от 18 ноября 2020 года, в ходе которого осмотрен участок местности по адресу: <адрес>, где со слов Ивахненко С.Н. он приобрёл наркотическое средство для личного употребления (том N 1 л.д. 65-67).

Протоколом осмотра предметов от 18 декабря 2020 года, согласно которого осмотрены пакеты типа "клип-бокс", с находящимися в них наркотическим средством, фрагментом бесцветной прозрачной полимерной плёнки, стеклянным пузырьком, инъекционным шприцем с иглой, ватными дисками с соскобами рук Ивахненко С.Н., чистым ватным диском, 5-ти денежных купюр достоинством 100 рублей, образцом специального химического порошка, которым были обработаны денежные средства, упаковки от инъекционного шприца и фрагмента фольги, сотового телефона <данные изъяты>, с сим-картой абонентского номера N. Результаты оперативно-розыскной деятельности: постановление о проведении ОРМ "проверочная закупка" N 56с от 29 октября 2020 года; акты осмотра вещей, находящихся при покупателе от 29 октября 2020 года, согласно которых запрещённых веществ и предметов у покупателя не обнаружено; акт осмотра, пометки и вручения денежных средств от 19 октября 2020 года, согласно которого 5 денежных купюр достоинством 100 рублей предварительно скопированы, обработаны специальным химическим порошком, имеющим свечение; акт добровольной выдачи от 29 октября 2020 года, согласно которого ФИО1 выдан стеклянный пузырёк и инъекционный шприц; протокол личного досмотра от 29 октября 2020 года, в ходе которого у Ивахненко С.Н. обнаружены и изъяты полимерный свёрток, 10 фольгированных свёртков с порошкообразным веществом светлого цвета, денежные средства в сумме 500 рублей купюрами достоинством по 100 рублей, сотовый телефон <данные изъяты> с сим-картой N; протокол получения образцов для сравнительного исследования от 29 октября 2020 года, в ходе которого у Ивахненко С.Н. произведены соскобы пальцев и ладоней рук (том N 1 л.д. 134-140).

Протоколом выемки от 25 декабря 2020 года, согласно которого у Ивахненко С.Н. изъята детализация звонков абонентского номера N (том N 1 л.д. 169-170).

Протоколом выемки от 25 декабря 2020 года, согласно которого у свидетеля ФИО1 изъята детализация звонков абонентского номера N (том N 1 л.д. 176-177).

Протоколом осмотра документов от 25 декабря 2020 года, данными которого подтверждается осмотр детализации соединений абонентских номеров N, N за 29 октября 2020 года, из которых следует, что номера абонентов N (ФИО1) и N (Ивахненко С.Н.) имеют соединения 29 октября 2020 года (том N 1 л.д. 179-183, 184-230).

Согласно акту медицинского освидетельствования N 300 от 29 октября 2020 года, в моче у свидетеля ФИО1 обнаружены: <данные изъяты> (том N 1 л.д. 79).

Согласно выводам заключения эксперта N 161 от 30 ноября 2020 года, Ивахненко С.Н. страдает <данные изъяты> (том N 1 л.д. 250-256).

Согласно выводам заключения эксперта N Э7-2084 от 16 декабря 2020 года, представленное вещество, изъятое у Ивахненко С.Н., содержит в своём составе <данные изъяты>, включённые в Список 1 раздела "Наркотические средства" Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащим контролю в Российской Федерации, утверждённый постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года N 681. Общая масса вещества, на момент проведения исследования, составила 0,806 грамма (0,121+ 0,065+ 0,133+ 0,064+ 0,075+ 0,071+ 0,059+ 0,073+ 0,071+ 0,074). Вещество, следы которого имеются на внутренней поверхности флакона с маркировкой на этикетке: <данные изъяты>, добровольно выданного ФИО1, содержит в своём составе <данные изъяты>, включённые в Список 1 раздела "Наркотические средства" Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащим контролю в Российской Федерации, утверждённый постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 года N 681. Определить массу вещества не представляется возможным ввиду малого (следового) количества вещества. Жидкость, остатки которой имеются внутри инъекционного шприца, добровольно выданного ФИО1, является кровью (том N 2 л.д. 4-10).