Постановление Астраханского областного суда от 29 октября 2020 года №22-2660/2020

АСТРАХАНСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 29 октября 2020 года Дело N 22-2660/2020
Суд апелляционной инстанции Астраханского областного суда в составе: председательствующего Маревского Н.Э., при ведении протокола секретарем Каштановым М.В., с участием государственного обвинителя прокурора отдела прокуратуры Астраханской области Серикова Р.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Кировского района г.Астрахани Торсукова И.Ф. на приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 17 сентября 2020г., которым
Пономарев Д.В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:
- 30 июля 2013г. Ленинским районным судом г. Астрахани по п.п. "а,г" ч.2 ст.161 УК Российской Федерации (далее - УК РФ) к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден по сроку отбытия наказания 24 апреля 2015 г.;
- 20 января 2017г. приговором суда в составе мирового судьи судебного участка N 2 Красноярского района Астраханской области по ч.1 ст.139 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ, с удержанием 10% из заработка в доход государства, постановлением суда в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г.Астрахани неотбытое наказание заменено на 26 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима, 25 сентября 2017 г. освобожден по отбытию наказания;
- 11 января 2018г. приговором суда в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г.Астрахани по ч.1 ст.167 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 9 ноября 2018 г. освобожден по сроку отбытия наказания;
- 15 сентября 2020г. приговором суда в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г.Астрахани по ч.1 ст.119 УК РФ к 1 году лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
осужден по ч.2 ст.159.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору суда в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г.Астрахани от 15 сентября 2020г., окончательно Пономареву Д.В. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
На основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ (в редакции закона от 3 июля 2018 г. N 186-ФЗ) время содержания Пономарева Д.В. под стражей по приговору от 15 сентября 2020 г., с 17 июля 2020 г. по день вступления настоящего приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3. ст.72 УК РФ.
Выслушав мнение государственного обвинителя Серикова Р.Н., поддержавшего апелляционное представление в части, суд апелляционной инстанции
УСТАНОВИЛ:
Приговором Пономарев Д.В. признан виновным в мошенничестве с использованием электронных средств платежа, совершенном с причинением значительного ущерба гражданину.
Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В судебном заседании Пономарев Д.В. вину признал в полном объеме, по его ходатайству приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства.
В апелляционном представлении заместитель прокурора района Торсуков И.Ф., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного Пономаревым Д.В., ставит вопрос об изменении приговора ввиду неправильного применения уголовного закона. В обоснование своих доводов указывает, что в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, если после вынесения судом приговора будет установлено, что осужденный виновен еще в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора по первому делу, окончательное наказание назначается по правилам ч. 2 либо ч. 3 ст. 69 УК РФ. В этом случае в окончательное наказание зачитывается в наказание, отбытое по первому приговору суда. Однако данные требования закона, по мнению прокурора, по данному уголовному делу нарушены.
Как отмечается в апелляционном представлении, Пономарев Д.В. 15 сентября 2020 г. был осужден приговором суда в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского районного суда г. Астрахани по ч.1 ст. 119 УК РФ 1 году лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, по которому срок отбывания наказания ему исчислен с 15 сентября 2020 г., засчитав в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 15 сентября 2020 г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Приговором Кировского районного суда г. Астрахани от 17 сентября 2020 г. Пономарев Д.В. осужден по ч. 2 ст. 159.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору суда постановленного в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г. Астрахани от 15 сентября 2020 г., окончательно назначено наказание Пономареву Д.В. в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлено срок отбывания наказания Пономареву Д.В. исчислять со дня вступления приговора в законную силу.
При этом, суд указал, что на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Пономарева Д.В. под стражей по приговору суда от 15 сентября 2020 - с 17 июля 2020 г. по день вступления настоящего приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3. ст. 72 УК РФ.
Вместе с тем, как отмечает прокурор, осужденный Пономарев Д.В. до постановления 17 сентября 2020 г. обжалуемого приговора - с 15 сентября 2020 г. отбывал наказание, назначенное ему по приговору от 15 сентября 2020 г. и суд, вопреки требованиям ч.5 ст.69 УК РФ, при назначении Пономареву Д.В. окончательного наказания по совокупности преступлений не зачел в окончательное наказание по совокупности преступлений отбытое им наказание по приговору суда от 15 сентября 2020 г., чем допустил существенное нарушение уголовного закона.
Кроме того, вопреки требованиям ч. 6 ст. 86 УК РФ и п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 г. "О судебном приговоре", суд необоснованно, вводной части обжалуемого приговора указал погашенную судимость Пономарева Д.В., по приговору постановленном в составе мирового судьи судебного участка N 2 Красноярского района Астраханской области от 20 января 2017 г..
В связи с изложенным, просит приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 17 сентября 2020 г., постановленный в отношении Пономарева Д.В. изменить: зачесть в срок отбытия окончательного наказания период отбытого наказания с 15 сентября 2020 г. по 17 сентября 2020 г.; исключить из вводной части приговора ссылку на погашенную судимость по приговору мирового судьи судебного участка N 2 Красноярского района Астраханской области от 20 января 2017 г..
Проверив материалы дела и доводы апелляционного представления, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о частичном удовлетворении апелляционного представления и в этой связи изменении приговора.
В соответствии с п. 3 ч.1 ст. 389.15 УПК РФ, во взаимосвязи с п.1 ч.1 ст. 389.18 УПК РФ, основанием изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона, т.е. нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.
В силу п. "б" ч.3, ч. 6 ст.86 УК РФ, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания. Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные Уголовным кодексом Российской Федерации, связанные с судимостью.
Как установлено в судебном заседании, по приговору суда, постановленному 20 января 2017 г. в составе мирового судьи судебного участка N 2 Красноярского района Астраханской области Пономарев Д.В. был осужден по ч.1 ст.139 УК РФ к 7 месяцам исправительных работ, с удержанием 10% из заработка в доход государства, которое в соответствии с постановлением мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г.Астрахани от 31 августа 2017 г. было заменено на 26 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима, и отбыто осужденным 25 сентября 2017 г.
Соответственно, на момент совершения Пономаревым Д.В. 3 мая 2020 г. преступления по настоящему делу, его судимость по приговору суда, постановленному в составе мирового судьи судебного участка N 2 Красноярского района Астраханской области от 20 января 2017 г., которым он осуждался к наказанию в виде исправительных работ, замененных впоследствии в соответствии с ч.4 ст.50 УК РФ лишением свободы, в связи с отбытием им 25 сентября 2017 г. наказания, являлась погашенной.
Однако суд, данное обстоятельство не учел и вопреки нормам вышеуказанного закона и правовой позиции Пленума Верховного Суда РФ изложенной им в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 г. "О судебном приговоре", в соответствии с которой, если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч.6 ст.86 УК РФ, не вправе упоминать о них в водной части приговора, указал на судимость Пономарева Д.В. по приговору суда, постановленному в составе мирового судьи судебного участка N 2 Красноярского района Астраханской области от 20 января 2017 г.
Таким образом, указание суда о наличии у Пономарева Д.В. судимости по приговору суда, постановленному в составе мирового судьи судебного участка N 2 Красноярского района Астраханской области от 20 января 2017 г., подлежит исключению из вводной части приговора, при этом, поскольку фактически наказание осужденному при постановлении обжалуемого приговора назначено без учета указанной судимости и она не повлияла на вид и размер назначенного ему наказания, суд апелляционной инстанции, исключая указания на наличие указанной судимости, не находит оснований для изменения или смягчения назначенного судом Пономареву Д.В. наказания.
В соответствии с приговором, судом при назначении Пономареву Д.В. наказания, учтена лишь судимость по приговору Ленинского районного суда г.Астрахани от 30 июля 2013 г., указание же в нем на совершение осужденным преступления в период не снятых и не погашенных судимостей, соответствует фактическим обстоятельствам и как вытекает из приговора, принято судом во внимание при исследовании им данных о личности осужденного, а не назначении ему наказания.
Доводы же апелляционного представления о зачете Пономареву Д.В. в срок отбытия окончательного наказания период отбытого им наказания с 15 сентября 2020 г. по 17 сентября 2020 г., не подлежат удовлетворению, поскольку противоречат резолютивной части приговора суда постановленного в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г.Астрахани от 15 сентября 2020 г., в соответствии с которой Пономареву Д.В., в срок отбытия назначенного наказания, на основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ, было зачтено время его содержания под стражей с 17 июля 2020 г., а не как указано в апелляционном преставлении с 15 сентября 2020 г., в связи с чем, суд в обжалуемом приговоре от 17 сентября 2020 г., обоснованно, руководствуясь нормами ч.5 ст.69 и п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ, зачел в срок лишения свободы, время содержания Пономарева Д.В. под стражей, по приговору от 15 сентября 2020 г., именно с 17 июля 2020 г. и по день вступления обжалуемого приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд
ПОСТАНОВИЛ:
Апелляционное представление заместителя прокурора Кировского района г.Астрахани Торсукова И.Ф. удовлетворить в части.
Приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 17 сентября 2020г. в отношении Пономарева Д.В. изменить:
- исключить из вводной части приговора указание на наличие у Пономарева Д.В. судимости по приговору постановленного в составе мирового судьи судебного участка N 1 Кировского района г.Астрахани от 15 сентября 2020 г..
В остальной части приговор оставить без изменения.
Апелляционное постановление вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.
Председательствующий: Маревский Н.Э.


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка