Определение Судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ОМСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 1 сентября 2021 года Дело N 22-2501/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе: председательствующего судьи Мазо М.А.,

судей Ушакова А.В., Задворновой С.М.,

при секретаре Игнатенко Ю.О.,

с участием прокурора Аврамовой А.Ю.,

осужденного Кутового С.Н.,

защитника-адвоката Ворониной Ю.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании 01 сентября 2021 года в г. Омске материалы уголовного дела по апелляционной жалобе защитника-адвоката Ворониной Ю.С. в интересах осужденного Кутового С.Н. на приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 23 июня 2021 года, которым

Кутовой С. Н., <...> ранее судимый:

- 23.06.2016 Калачинским городским судом Омской области по п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освободился 07.03.2019 по отбытии наказания, находится под административным надзором с 27.12.2018 на срок 8 лет,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы; по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, Кутовому С.Н. назначено окончательное наказание в виде 9-ти лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена, Кутовой С.Н. взят под стражу в зале суда. Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтен в срок отбытия наказания Кутовому С.Н. период его содержания под стражей с 23.06.2021 до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Судом принято решение в отношении вещественных доказательств и по процессуальным издержкам.

Заслушав доклад судьи Ушакова А.В., выступления осужденного Кутового С.Н., его защитника-адвоката Ворониной Ю.С., поддержавших доводы, изложенные в апелляционной жалобе, мнение прокурора Аврамовой А.Ю., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

В соответствии с приговором суда, Кутовой С.Н. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, а также за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупом размере.

Преступления совершены 19.10.2020 в г. Омске, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Кутовой С.Н. признал себя виновным в хранении наркотического средства в крупном размере для личного употребления, изъятого у него в ходе личного досмотра, отрицая свою причастность к выполнению действий, направленных на сбыт наркотического средства в значительном размере, изъятого сотрудниками полиции из тайника-закладки.

В апелляционной жалобе защитник-адвокат Воронина Ю.С., действующая в интересах осужденного Кутового С.Н., не согласилась с приговором суда ввиду его незаконности и несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. Полагает, что следствием и обвинением не было предоставлено суду доказательств виновности Кутового С.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства массой 1,87 гр., изъятого сотрудниками полиции из тайника-закладки. Считает, что его виновность в совершении указанного преступления не подтверждается протоколом осмотра места происшествия и заключением эксперта N <...>, поскольку протокол не содержит информации об обстоятельствах следования к месту "закладки", использовании сотрудниками полиции технических средств для определения координат на местности, а заключение эксперта содержит вывод, носящий вероятный характер, что вещества изъятые в ходе осмотра места происшествия и личного досмотра Кутового С.Н., могли ранее составлять единую массу. Обращает внимание на показания свидетеля Свидетель N 9, сообщившей суду о несоответствии приложенных к протоколу осмотра места происшествия фотографий места нахождения свертка с наркотическим средством. Отмечает, что указанные протокол осмотра места происшествия и заключение эксперта не подтверждают то обстоятельство, что наркотическое средство было положено в указанное место именно Кутовым С.Н., а не другим лицом. Просит приговор Октябрьского районного суда г. Омска от 23.06.2021 в отношении Кутового С.Н. изменить.

На апелляционную жалобу адвоката Ворониной Ю.С. государственным обвинителем Гаркушей Д.Н. поданы возражения, в которых просит приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу защитника, - без удовлетворения.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав участников судебного заседания, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения и приходит к следующим выводам.

Постановляя обвинительный приговор, суд с соблюдением действующего законодательства и в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ привел в его описательно-мотивировочной части не только доказательства, на которых основаны выводы суда, подтверждающие виновность Кутового С.Н. в инкриминируемых преступлениях, а также изложил суждения, в соответствии с которыми одни из доказательств признал обоснованными и достоверными, а другие отверг.

Выводы суда о доказанности вины Кутового С.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в значительном размере, а также в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, совершенном в крупном размере, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на всесторонне исследованных и правильно оцененных доказательствах, в отношении которых не имеется оснований для признания их недопустимыми.

Позиция осужденного Кутового С.Н. о непричастности к совершению им преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, являлась предметом подробного рассмотрения и оценки судом первой инстанции, пришедшего к обоснованным выводам о несостоятельности таких доводов, с которыми не находит оснований не согласиться судебная коллегия.

В обоснование выводов о виновности Кутового С.Н. в совершении инкриминируемых деяний суд обоснованно привел в приговоре показания самого осужденного, данные им в ходе предварительного следствия в статусе подозреваемого и обвиняемого (т. 1 л.д. 42-46, 154-158, 207-210) согласно которым, в течение 1 года он употреблял героин, который покупал в интернет-магазине при помощи мобильного телефона, а в течение последнего месяца занимался сбытом наркотиков самостоятельно путем "закладок", которые делал на территории г. Омска для сбыта своим знакомым. Эти тайники он фотографировал на свой телефон в приложении, которое определяет координаты на местности. Наркотики из "оптовой закладки" он забирал расфасованными либо фасовал их сам, для чего хранил дома изоленту и упаковочный материал. 19.10.2020 забрал очередную "закладку" на ул. 1-я Островская, находившуюся под деревом около магазина, куда ездил на такси со знакомым Свидетель N 8. В ней оказалось 20 свертков, перемотанных синей изолентой, 10 из которых он отдал знакомому, а остальные привез домой, где 2-3 свертка употребил. Около 17-30 вышел из дома, взяв с собой 5 свертков, чтобы сделать "закладки" с целью сбыта наркотических средств, но около дома N 167, расположенного по ул. 4-я Линия его задержали сотрудники полиции. В ходе личного досмотра он сказал, что имеет при себе наркотики для личного употребления, понимая, что сбыт является более тяжким преступлением.

Вопреки доводам осужденного, не подтвердившего исследованные в судебном заседании такие показания, суд обоснованно положил их в основу приговора и признал допустимыми доказательствами, поскольку указанные показания даны были Кутовым С.Н. в присутствии защитника-адвоката, в условиях, исключающих применение недозволенных методов ведения следствия, после разъяснения положений ст. 51 Конституции РФ и ст. 46-47 УПК РФ, при этом каких-либо замечаний или дополнений на указанные протоколы допросов ни от защитника, ни от самого осужденного не поступило.

Такие признательные показания осужденного не являлись единственными доказательствами по делу и полностью согласуются с показаниями свидетелей Свидетель N 5, согласно которым с октября 2020 в УНК УМВД России по Омской области поступала оперативная информация о занятии Кутового С.Н. сбытом наркотических средств. 19.10.2020 было проведено ОРМ "наблюдение" в отношении Кутового С.Н., в ходе которого он видел, как Кутовой поехал на автомобиле на ул. 1-я Островская, где подходил к реке Иртыш, потом вернулся домой, а вечером пошел на ул. 4-я Линия, где остановился около одного из заборов и что-то там делал, вел себя подозрительно, поэтому был задержан и досмотрен. У Кутового С.Н. изъяли героин. После возбуждения уголовного дела он по поручению следователя, который осмотрел изъятый у Кутового телефон, поехал на осмотр двух участков местности, расположенных по ул. 4-я Линия с конкретными координатами. Там при помощи программы 2ГИС в мобильном телефоне он искал точки с этими координатами и, соответственно, "закладки" наркотических средств. Один сверток с наркотическим средством был обнаружен в заданной точке координат и изъят; свидетеля Свидетель N 2, согласно которым после поездки на ул. 1-я Островская Кутового не стали задерживать, поскольку не было уверенности, что у него есть при себе наркотики. А на ул. 4-я Линия было похоже, что Кутовой сделал "закладку", поэтому, предполагая, что у того есть при себе наркотики, его задержали. Сразу осматривать место предполагаемой "закладки" не стали из-за позднего времени суток и опасений, что наркотик не смогут найти; свидетеля Свидетель N 4, согласно которым он видел, как около 17 часов Кутовой пошел на ул. 4-я Линия, где остановился, после чего совершил какие-то действия с телефоном в руках и пошел дальше. Позже он участвовал в производстве обыска дома Кутового, где были обнаружены и изъяты пакетики для расфасовки наркотиков, изолента и весы; свидетеля Свидетель N 1, согласно которым он видел, как Кутовой на ул. 4-я Линия сфотографировал то место, где остановился и что-то делал; свидетеля Свидетель N 7, согласно которым был понятым в ходе проведения личного досмотра Кутового, который пояснил, что имеет при себе героин для личного употребления. После этого из кармана куртки у него были изъяты 5 свертков, перемотанных синей изолентой, в которых находилось светлое вещество в виде порошка и комков. Также у Кутового изъяли телефон, который был упакован в полимерный пакет. Протокол досмотра был составлен верно, замечаний ни от кого не поступило; свидетеля Свидетель N 10, согласно которым в октябре 2020 принимал участие в качестве понятого в ходе осмотра двух участков местности на ул. 4-я Линия, где сотрудники полиции при помощи телефона искали "закладки" с наркотиками и в одном месте около забора между домами нашли сверток в синей изоленте; свидетеля Свидетель N 9, согласно которым была понятой при осмотре сотрудниками полиции двух участков местности, расположенных около забора между домами 159 и 157 по ул. 4-я Линия. В одном месте на земле среди травы нашли упаковку в синей изоленте, внутри которой был пакетик с порошком. Поиск сотрудники полиции производили реально в ее присутствии по известным им координатам.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда о том, что приведенные выше показания свидетелей не являются надуманными, и данных об оговоре осужденного с их стороны, либо заинтересованности в исходе по делу, судом обоснованно не устанавливалось.

Оперативно-розыскные мероприятия в отношении Кутового С.Н. проведены в соответствии с требованиями Федерального закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности", их результаты, обоснованно положены в основу обвинительного приговора. Признаков провокации в действиях сотрудников полиции суд первой инстанции обоснованно не усмотрел, не усматривает их и суд апелляционной инстанции.

Кроме того, указанные доказательства согласуются также с иными исследованными в судебном заседании доказательствами, содержание которых обоснованно приведено в приговоре, в том числе с протоколом личного досмотра от 19.10.2020, согласно которому у Кутового С.Н. из левого наружного кармана куртки изъяты 5 свертков, перемотанных синей изолентой с полимерными пакетами внутри, в которых со слов Кутового, находится наркотическое средство героин для личного употребления; протоколом обыска в жилище Кутового от 20.10.2020, согласно которому в ящике шкафа обнаружено 4 мотка изоленты, в тумбочке в зале обнаружены весы, на кухне под раковиной и в тумбочке на балконе обнаружены картонные коробки с полимерными пакетами с застежками на горловине; протоколом осмотра изъятого у Кутового С.Н. телефона, согласно которому в папке телефона "галерея" имеются 2 фотоснимка с отображением забора и поверхности земли, а также забора и кирпичной стены дома, с координатами - широта 54.970142, долгота 73.403687, широта 54.969855, долгота 73.403738; протоколом осмотра местности с координатами - широта 54.970142, долгота 73. 403687, где в 10 метрах от дома N 157 по ул. 4-я Линия в г. Омске около основания забора в траве был обнаружен сверток, обмотанный синей изолентой, с полимерным пакетом внутри и порошкообразным веществом светлого цвета.

Согласно заключениям химических экспертиз N 2276, N 2297, N 2750, каждое вещество, изъятое в ходе личного досмотра Кутового С.Н., массами 1,73 г., 1,73 гр., 1,70 гр., 1,52 гр., 1,65 гр., а также вещество, массой 1,87 гр., изъятое 22.10.2020 на участке местности, расположенном по координатам 54.970142, 73.403687, содержит в своем составе наркотические средства 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, диацетилморфин (героин), включенные в список 1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ N 681 от 30.06.1998 года. Вещества, изъятые в ходе личного досмотра Кутового С.Н. и вещество, изъятое в ходе проведения осмотра места происшествия на участке местности, имеющим географические координаты 54.970142, 73.403687, могли иметь общий источник происхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента и могли ранее составлять единую массу.

Указанные выше заключения экспертов оформлены надлежащим образом, соответствуют требованиям ст. 204 УПК РФ, являются научно обоснованными и аргументированными. Каких-либо нарушений требований ст. ст. 198, 206 УПК РФ при их проведении не установлено. Экспертные исследования проведены в строгом соответствии с положениями уголовно-процессуального закона и Федерального закона от 31 мая 2001 года N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", с указанием используемой методики исследования.

При таких установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств дела судебная коллегия не находит оснований для признания недопустимыми доказательствами - протокол осмотра места происшествия от 22.10.2020 (т. 1 л.д. 73-77) и заключений судебно-химических экспертиз, в том числе заключения эксперта N <...>. Вопреки доводам осужденного Кутового С.Н. и его адвоката, осмотр места происшествия от 22.10.2020, в ходе которого была обнаружена "закладка" наркотического средства, был проведен в строгом соответствии с требованиями ст. ст. 164, 176, 177 УПК РФ и в присутствии двух понятых, которым до начала осмотра разъяснялись их права, обязанности и ответственность, предусмотренные ст. 60 УПК РФ. Как следует из протокола осмотра места происшествия и показаний понятых Свидетель N 10 и Свидетель N 9, место с определенными в поручении следователя координатами местности было обнаружено при помощи телефона сотрудника полиции Свидетель N 5, который после обнаружения наркотического средства произвел фотографирование места его обнаружения.

То обстоятельство, что свидетель Свидетель N 9 показала суду о несоответствии дома на фотографии дому, который располагался непосредственно около забора, где был обнаружен сверток с наркотическим средством, не ставит под сомнение законность выполнения такого следственного действия как осмотр места происшествия, поскольку лицом, производившим такой осмотр, участок местности был привязан к дому N 157, расположенному не за забором, а в 10 метрах от места обнаружения наркотического средства по ул. 4-я Линия, что в свою очередь полностью соответствует фотографии, приложенной к такому протоколу.

Вопреки доводам адвоката выводы эксперта, содержащиеся в заключении N <...>, не содержат в себе вероятного характера, а являются конкретными ответами на поставленные на разрешение вопросы, к которым он пришел в результате сравнительного исследования, установившего, что объекты одинаковы между собой по абсолютному содержанию диацетилморфина (героина), по относительному содержанию ацетилкодеиина и 6-моноацетилморфина по отношению к диацетилморфину (героину), одинаковы по качественному составу микропримесей, фармакологически активным добавкам, наполнителям, что следует из исследовательской части заключения.

Таким образом, доводы осужденного и его защитника о непричастности Кутового С.Н. к совершению преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ являются несостоятельными и полностью опровергаются положенными судом в основу приговора вышеизложенными доказательствами, в том числе фотографиями, содержащимися в изъятом у Кутового С.Н. телефоне, с отображенными на них координатами местности, полностью совпавшими с местом имеющим аналогичные координаты, где позднее был обнаружен сверток с наркотическим средством, заключением эксперта N <...>, установившего единый источник происхождения наркотических средств, изъятых у Кутового С.Н. и обнаруженных в тайнике.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о том, что после дачи Кутовым С.Н. признательных показаний, в которых он признавал факт распространения им наркотических средств путем "закладок", изменение им впоследующем своей позиции на противоположную, продиктовано занятой линией защиты от предъявленного ему обвинения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Вопреки доводам стороны защиты, все приведенные выше доказательства, представленные сторонами в ходе судебного разбирательства судом первой инстанции, тщательно в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ проверялись и исследовались, оценивались на предмет относимости, допустимости, достоверности и в своей совокупности - достаточности для постановления в отношении Кутового С.Н. обвинительного приговора.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, при этом нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

Таким образом, фактические обстоятельств дела установлены верно, и юридическая оценка преступным действиям Кутового С.Н. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 2 ст. 228 УК РФ, - как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в значительном размере, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, и незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупном размере, судом дана правильно, оснований для иной квалификации действий осужденного, в том числе для его оправдания, судебная коллегия не усматривает.

В соответствии с ст. 307 УПК РФ в описательно-мотивировочной части приговора в отношении осужденного приведены мотивы принятого решения о назначении наказания за совершенные им преступления, отнесенные законодателем к категории небольшой тяжести и особо тяжкого.

Согласно ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

По настоящему делу приведенные требования закона судом выполнены полностью.

Наказание Кутовому С.Н. назначено в пределах санкций соответствующих статей, по которым он осужден, соответствует требованиям ст. ст. 6, 43, 60, ч. 3 ст. 66, ч. 2 ст. 68, ч. 3 ст. 69 УК РФ, является справедливым и чрезмерно суровым не представляется, поскольку определено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных им преступлений, данных о личности виновного, влияния наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также других обстоятельств, влияющих на вид и размер наказания.

Обстоятельствами, смягчающими Кутовому С.Н. наказание по обоим преступлениям, суд обоснованно признал признание подсудимым своей вины, в том числе на предварительном следствии, раскаяние, способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие у него малолетнего ребенка, болезненное состояние здоровья его и близких родственников.

При определении вида и размера наказания осужденному, суд также учел данные о личности Кутового С.Н., который характеризуется удовлетворительно.

Обстоятельством, отягчающим осужденному наказание, суд, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, обоснованно признал рецидив преступлений, верно определив его вид как опасный, предусмотренный п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ.

Таким образом, все заслуживающие внимание обстоятельства, в том числе и смягчающие наказание, установленные судом на момент постановления приговора были полностью учтены судом первой инстанции при решении вопроса о назначении Кутовому С.Н. наказания. Иных обстоятельств, смягчающих последнему наказание, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Вопросы, связанные с возможностью применения к Кутовому С.Н. правил ч. 6 ст. 15, ст. 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ, назначения иного менее строгого вида или дополнительного наказания, являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции, что нашло отражение в описательно-мотивировочной части приговора.

Оснований для переоценки таких выводов суда в приговоре, не нашедшего возможным применить к осужденному указанные положения уголовного закона, судебная коллегия не находит.

Вид исправительного учреждения для отбывания осужденным Кутовым С.Н. наказания, обоснованно определен судом в соответствии с положениями п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Таким образом, вид и размер наказания, назначенного Кутовому С.Н. как за совершенные преступления, так и по совокупности преступлений, отвечает приведенным требованиям уголовного закона, соответствует целям и задачам назначения наказания, исправления осужденного в условиях изоляции от общества и чрезмерно суровым не представляется, а является справедливым. Оснований для смягчения наказания судебной коллегией не усматривается.