Дата принятия: 28 сентября 2020г.
Номер документа: 22-2380/2020
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ТУЛЬСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 28 сентября 2020 года Дело N 22-2380/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Тульского областного суда в составе:
председательствующего судьи Шевелевой Л.В.,
судей: Жеребцова Н.В., Ульяновой Т.Н.,
при ведении протокола помощником судьи Глебовым А.П.,
с участием прокурора Рытенко Н.В.,
осужденных Кузнецова К.А., Ашеко А.И.,
защитников адвокатов Бондарева А.А., Пармухина В.И.,
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы адвоката Пармухина В.И. в защиту интересов осужденного Ашеко А.И., адвоката Бондарева А.А. в защиту интересов осужденного Кузнецова К.А., апелляционное представление государственного обвинителя Васюковой Л.В. на приговор Щекинского районного суда Тульской области от 2 апреля 2020 года, по которому
Кузнецов К.А., <данные изъяты>, несудимый,
осужден к лишению свободы:
- по п.п. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 22 января 2019 года) на срок 11 лет;
- по п.п. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2019 года) на срок 11 лет;
- по ч.3 ст.30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 9 лет;
- по ч.3 ст.30, п.п. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 9 лет 3 месяца,
на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно к лишению свободы на 14 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,
мера пресечения - заключение под стражей оставлена без изменения,
срок наказания постановлено исчислять со 2 апреля 2020 года с зачетом времени содержания под стражей с 5 февраля 2019 года по 1 апреля 2020 года включительно;
Ашеко А.И., <данные изъяты>, несудимый,
осужден к лишению свободы:
- по п.п. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 22 января 2019 года) на срок 11 лет 6 месяцев;
- по п.п. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ (преступление от 23 января 2019 года) на срок 11 лет 6 месяцев;
- по ч.3 ст.30, п. "а" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 10 лет 6 месяцев;
- по ч.3 ст.30, п.п. "а", "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 9 лет 9 месяцев,
- по ч.1 ст.228 УК РФ к исправительным работам на срок 1 год с удержанием 15 % заработной платы в доход государства ежемесячно,
на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, с учетом установленного ст.71 УК РФ соответствия одного дня лишения свободы трем дням исправительных работ, окончательно к лишению свободы на срок 15 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,
мера пресечения - заключение под стражей оставлена без изменения,
срок наказания постановлено исчислять со 2 апреля 2020 года с зачетом времени содержания под стражей с 5 февраля 2019 года по 1 апреля 2020 года включительно.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Жеребцова Н.В., выступления осужденных Кузнецова К.А. и Ашеко А.И. с использованием систем видеоконференц-связи, адвокатов Бондарева А.А. и Пармухина В.И., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Рытенко Н.В., полагавшего приговор изменить по доводам апелляционного представления, судебная коллегия
установила:
по приговору суда Кузнецов К.А. и Ашеко А.И. осуждены за то, что действуя в составе организованной группы, совершили следующие преступления:
22 января 2019 года, незаконный сбыт ФИО1 психотропного вещества в крупном размере - амфетамина, массой 2,1 грамма, в общежитии по <данные изъяты>;
23 января 2019 года, незаконный сбыт психотропного вещества - амфетамина, массой 1,98 грамма, лицу под псевдонимом "ФИО2" за 1000 рублей в квартире <данные изъяты>, то есть в крупном размере;
4 февраля 2019 года покушение на незаконный сбыт ФИО3 психотропного вещества - амфетамина, массой 0,21 грамм, то есть в значительном размере, однако довести преступные действия до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как их действия были пресечены сотрудниками ОКОН ОМВД России по Щекинскому району в ходе проведенного в отношении Кузнецова К.А. личного досмотра;
4 февраля 2019 года покушение на незаконный сбыт психотропного вещества, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт психотропных веществ - амфетамина и его производных - амфетамина АС (N-ацетиламфетамина) и 4-фторамфетамина, массой 11,34 грамм амфетамина и 2,32 грамм 4-фторамфетамина соответственно, то есть в значительном и крупном размерах, храня каждый по своему месту жительства - у Кузнецова К.А. по адресу: <данные изъяты>; 2, 72 грамма амфетамина и 4,08 грамма производного амфетамина АС (N-ацетиламфетамина) хранились у Ашеко А.И. по адресу: <данные изъяты>, однако довести свои преступные действия до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку указанные психотропные вещества были обнаружены и изъяты у них в ходе обыска сотрудниками полиции.
Кроме того, Ашеко А.И. признан виновным и осужден за незаконное хранение 5 февраля 2019 года наркотического средства каннабис (марихуана) массой 21 грамм общей массой не менее 27,2 грамма, в значительном размере, до момента их обнаружения и изъятия сотрудниками ОМВД России по Щекинскому району по месту жительства осужденного в квартире N <данные изъяты>.
Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В апелляционной жалобе адвокат Пармухин В.И. выражает несогласие с приговором, вынесенным в отношении Ашеко А.И. по всем преступлениям, за исключением преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, по которому Ашеко А.И. признал вину, полагая, что отсутствуют доказательства его вины в остальных инкриминируемых преступлениях.
Излагая фабулу обвинения, считает, что приговор построен на предположениях, противоречиях и показаниях осужденного Кузнецова К.А.; общие формулировки, приведенные в описании действий Ашеко А.И. как руководителя организованной группы, не основаны на доказательствах, указывающих на ее наличие; считает, что Кузнецов К.А. оговаривает Ашеко А.И. и пытается переложить на него ответственность за содеянное.
Обращает внимание, что поскольку со слов Кузнецова К.А. он был подвергнут психическому и физическому давлению со стороны Ашеко А.И., то его действия подпадают под ст. 40 УК РФ, следовательно, отсутствует признак организованной группы; показания Кузнецова К.А. направлены на избежание ответственности за содеянное и опровергаются совокупностью доказательств.
По своему излагая обстоятельства преступления от 22 января 2019 года, полагает, что действия Ашеко А.И. могут быть истолкованы только в пределах ч.2 ст.228 УК РФ как пособничество, а преступление по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ Ашеко А.И. не совершал.
Подвергает сомнению представленные суду доказательства по преступлению от 23 января 2019 года по сбыту психотропных веществ. Излагая выводы заключений экспертов <данные изъяты> от 28 февраля 2019 года и <данные изъяты> от 29.04.2019, полагает, что психотропное вещество, изъятое у гражданина ФИО1 22.01.2019 и у гражданина под псевдонимом "ФИО2" выданное 23.01.2019 не совпадают по качественному составу, что свидетельствует о том, что они получены из разных источников; факт контакта гражданина под псевдонимом "ФИО2" и Ашеко А.И. не подтвержден, поскольку на видеозаписи отсутствует звуковое сопровождение, не зафиксирован факт передачи денежных средств и свертка друг другу.
Указывает, что никакого оборудования для негласной аудиовидеозаписи у гражданина под псевдонимом "ФИО2" ФИО4 и ФИО5 не видели; отсутствие фиксации сбыта по данному преступлению 23.01.2019 свидетельствует об отсутствии доказательств преступления; а протокол добровольной выдачи лицом под псевдонимом "ФИО2" психотропного вещества считает недопустимым доказательством, показания указанного лица сомнительны, так как нет подтверждения, что он с кем-либо встречался. Кроме того, данный свидетель сам ранее являлся потребителем психотропных веществ и неоднократно приобретал его у Ашеко А.И.
Считает, что Ашеко А.И. не совершал также покушение на незаконный сбыт психотропных веществ в значительном размере гражданину ФИО3, поскольку в данном преступлении Кузнецов К.А. действовал по своему усмотрению, чем он руководствовался и какие цели преследовал, Ашеко А.И. не известно.
Заявляет, что Ашеко А.И. также не совершал покушение на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере по факту проведенного обыска 05.02.2019, поскольку обнаруженный в ходе обыска амфетамин, массой 4,08 грамм, по месту своего жительства хранил для своего личного употребления.
Полагает, что выводы экспертов в заключениях <данные изъяты> от 29.04.2019 носят предположительный характер.
Указывает, что свидетель ФИО6 судом не допрошен, суд не проверил достоверность показаний свидетеля ФИО7, ФИО8, следовательно, их следует признать недопустимыми доказательствами; показания свидетелей ФИО9 и ФИО10 - сотрудников отделения по контролю за оборотом наркотиков, не могут служить бесспорным доказательством, так как они заинтересованы в исходе дела, поскольку ранее Ашеко А.И. отказался от контакта с сотрудниками полиции в его использовании как осведомителя. В связи с чем считает, что суд должен отнестись к показаниям свидетелей ФИО9 и ФИО10 критически.
Отмечает, что ФИО1 в суде пояснял, что Ашеко А.И. является потребителем амфетамина, и предложил ему вернуть долг психотропным веществом; свидетель ФИО3 пояснил, что не знает Ашеко А.И. и чем он занимается. Кроме того, сам Ашеко А.И. пояснял, что является потребителем амфетамина с 2017 года.
Выражает несогласие с приговором в отношении Ашеко А.И. и в части назначенного его подзащитному наказания. Излагая положительно характеризующие его сведения, смягчающие наказание обстоятельства, отмечая отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, полагает, что судом проигнорированы разъяснения, изложенные в Постановлении Пленума ВС РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".
Просит отменить приговор, вынести в отношении Ашеко А.И. новый приговор.
В апелляционной жалобе адвокат Бондарев А.А. выражает несогласие с приговором, считая его незаконным, необоснованным и несправедливым ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела.
Обращает внимание, что осужденный Кузнецов К.А. признал вину в однократном изготовлении амфетамина и его хранении для личных целей в том размере, который был изъят в ходе обыска в его квартире и в ходе его личного досмотра, а вину в совершении преступлений в составе организованной группы, не признал.
Поддерживая версию своего подзащитного, указывает, что сбыт психотропного вещества 22 и 23 января 2019 года ФИО1 и лицу под псевдонимом "ФИО2" не доказан, поскольку Ашеко А.И. мог получить амфетамин не от Кузнецова К.А., а от третьих лиц, и затем продать его ФИО1 и лицу под псевдонимом "ФИО2", что подтверждается заключением эксперта <данные изъяты>, согласно выводам которого не составляли ранее единое целое амфетамин, изъятый у ФИО1 и амфетамин, добровольно выданный лицом под псевдонимом "ФИО2".
Отмечает, что ОРМ "Проверочная закупка" 23 января 2019 года проводилось в отношении Ашеко А.И., что к Кузнецову К.А. не имеет отношения. Кроме того, выводы суда о совместной деятельности осужденных 23 января 2019 года считает надуманными, основанными на догадках.
Обращает внимание, что согласно исследованных фонограмм, общение между Кузнецовым К.А. и Ашеко А.И. по телефону осуществлялось: 18.01.2019, 20.01.2019, 21.01.2019, 31.01.2019, 01.02.2019, 03.02.2019, а в другие дни осужденные между собой не общались.
Цитируя показания Кузнецова К.А. о том, что Ашеко А.И. применил в отношении него физическую силу, сломил волю и психически принудил совершить действия, выразившиеся в изготовлении амфетамина, полагает, что Кузнецов К.А. с учетом положений ст. 39 и 40 УК РФ не может быть привлечен к ответственности за изготовление амфетамина, который был передан им Ашеко А.И. в феврале 2019 года.
Сообщает, что как следует из телефонных переговоров, Ашеко А.И. поручал Кузнецову К.А. ездить в г. Москву, изготовить амфетамин, а в случае отказа выражал недовольство, со слов Кузнецова К.А. угрожал применить в отношении него насилие. Показания Кузнецова К.А. в этой части подтверждаются показаниями свидетеля ФИО11 (ФИО11).
Отмечает, что по третьему преступлению относительно покушения на сбыт психотропных веществ Кузнецовым К.А. свидетелю ФИО3, последний в суде и в ходе очной ставки с Кузнецовым К.А. свои показания не подтвердил. Кузнецов К.А. хотел угостить амфетамином ФИО3, а доводы стороны обвинения о том, что он намеревался сбыть амфетамин ФИО3, основаны на предположениях. Полагает, что в данном случае, Кузнецов К.А. должен нести ответственность только за изготовление и хранение психотропного вещества амфетамин, без цели сбыта.
По четвертому преступлению считает, что суд неправильно квалифицировал действия Кузнецова К.А. в составе организованной группы и хранении психотропного вещества в целях сбыта.
Находит, что суд в протоколе судебного заседания подменил смысл показаний Кузнецова К.А., данных им в качестве подозреваемого, поскольку вместо "Ашеко приказал приготовить первую партию амфетамина и принести ему домой для последующей передачи третьим лицам", указано, что "Ашеко приказал приготовить первую партию амфетамина и принести ему домой, так как ждут люди, какие люди и куда Ашеко намеревался деть амфетамин ему неизвестно".
Отмечает, что изготовление Кузнецовым К.А. амфетамина 03.02.2019 было единичным случаем.
Считает, что факт незаконного хранения Кузнецовым К.А. психотропного вещества без цели сбыта подтверждается заключением комиссии экспертов <данные изъяты> от 14.05.2019 о том, что он страдает зависимостью от стимуляторов средней стадии.
Полагает, что показания свидетеля ФИО8 являются недопустимым доказательством.
Находит, что факт непричастности Кузнецова К.А. к преступлениям от 22 и 23 января 2019 года и отсутствие организованной группы подтверждается заключением эксперта <данные изъяты>, согласно выводам которого фрагмент фольги, изъятой в ходе ОРМ "Проверочная закупка", три фрагмента фольги, изъятые в ходе ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", а также пять фрагментов фольги, обнаруженные в ходе обыска в квартире у Кузнецова К.А., не составляли ранее единое целое, а лишь могли составлять ранее единое целое.
Помимо этого, факт непричастности Кузнецова К.А. к преступлениям, совершенным 22 и 23 января 2019 года, не подтверждается заключением эксперта <данные изъяты>, поскольку носит предположительный характер - эксперт не делает категоричный вывод о том, что амфетамин, изъятый по месту нахождения Ашеко А.И., добровольно выданный лицом под псевдонимом "ФИО2", изъятый в ходе ОРМ "Обследование..." составляли ранее единое целое. Кроме того, изъятые вещества описаны экспертом различно: в одном случае как "мазеобразное вещество", во втором как "порошкообразное вещество", а в третьем просто "вещество".
Полагая, что свои действия осужденные совершали независимо друг от друга, просит приговор в отношении Кузнецова К.А. изменить: по преступлениям, предусмотренным п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1, ч.3 ст.30, п. "а" ч.4 ст.228.1 и ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ - его оправдать в связи с непричастностью к их совершению и отсутствием состава преступления; действия Кузнецова К.А. переквалифицировать на ч.2 ст. 228 УК РФ, назначить ему минимальное наказание, предусмотренное санкцией указанной статьи, изменить вид исправительного учреждения.
В апелляционном представлении государственный обвинитель, не оспаривая выводы суда о виновности осужденного Кузнецова К.А. и Ашеко А.И. и квалификации совершенных ими преступлений, ставит вопрос об изменении приговора, поскольку резолютивная часть приговора не содержит указания на ст.72 УК РФ, регулирующую порядок зачета времени содержания осужденных под стражей в колонии строгого режима в срок лишения свободы.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Вопреки доводам, содержащимся в апелляционных жалобах, выводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, подтверждаются достаточной совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании, которым в приговоре дана надлежащая оценка в соответствии со ст. 88 УПК РФ.
В судебном заседании осужденный Кузнецов К.А. признал вину в однократном изготовлении амфетамина и его хранении для личных целей в размере, который был изъят в ходе обыска в его квартире, а также при его личном досмотре, вину в совершении всех инкриминированных преступлений в составе организованной группы не признал. Показал, что Ашеко А.И. показал ему, как изготавливать амфетамин, он приобретал данное психотропное вещество и химические реактивы для его изготовления и изготавливал это вещество по требованию Ашеко А.И., находясь в зависимости от того и под угрозой применения физической силы.
3 февраля 2019 года выдал хранящиеся химические реактивы и посуду для изготовления амфетамина.
Указал, что обнаруженный при обыске амфетамин хранил для личного употребления, без цели сбыта.
Осужденный Ашеко А.И. в суде первой инстанции признал свою вину в незаконном хранении наркотического средства без цели сбыта в значительном размере, в остальной части вину в инкриминируемых преступлениях не признал и показал, что не обучал Кузнецова К.А. как изготавливать амфетамин и не принуждал его к этому. Амфетамин приобретал через Кузнецова К.А. в сентябре 2018 года, а также 21 или 22 января 2019 года, передавая тому наличные деньги и взамен получая психотропное вещество.
Доводы осужденных, носящие защитно-установочный характер, и доводы их защитников, аналогичные по содержанию с доводами, изложенными в апелляционных жалобах, о необоснованном осуждении и неверной квалификации действий осужденных, тщательно рассмотрены судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты в приговоре с приведением убедительных мотивов принятых решений.
После исследования показаний осужденных в ходе предварительного следствия, содержания их телефонных переговоров между собой, заключения судебно-психиатрической экспертизы от 14.05.2019 <данные изъяты> в отношении Кузнецова К.А., суд первой инстанции отверг как голословные доводы жалоб о том, что Кузнецов К.А. действовал по принуждению со стороны Ашеко А.И., правомерно не усмотрев признаков, предусмотренных ст.39,40 УК РФ.
Виновность осужденных Кузнецова К.А., Ашеко А.И. в совершении 22.01.2019 незаконного сбыта психотропного вещества организованной группой, в крупном размере, установлена показаниями свидетелей:
- ФИО1 о том, что в январе 2019 года он созвонился с Ашеко А.И. и тот предложил приобрести у него амфетамин на 2000 рублей. В общежитии на <данные изъяты>, где проживал Ашеко А.И., он приобрел у Ашеко А.И. 2 грамма амфетамина в фольгированном свертке, но был задержан сотрудниками полиции, амфетамин был изъят.
Также показал, что летом 2018 года Ашеко А.И. предложил приобретать у него амфетамин, он согласился и примерно 1-2 раза в месяц приобретал у него психотропное вещество на сумму 1000-2000 рублей, предварительно созваниваясь с Ашеко А.И., после чего приезжал по месту проживания последнего, так было и в январе 2019 года;
- показаниями свидетелей ФИО12, ФИО13, подтвердивших свое участие 22.01.2019 в качестве представителей общественности при проведении ОРМ и личного досмотра гражданина ФИО1, у которого был изъят фольгированный сверток, по поводу содержимого которого ФИО1 пояснил, что в нем находится психотропное вещество - амфетамин, которое он приобрел у Ашеко А.И.;
- протоколом ОРМ "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" от 22.01.2019 об изъятии фольгированного свертка с порошкообразным веществом;
- заключением эксперта от 28.02.2019 <данные изъяты>, установившего, что порошкообразным веществом в указанном свертке, является смесь (препарат), содержащей психотропное вещество - амфетамин, первоначальной массой 2,1 грамма;
- заключением экспертов от 26.04.2019 <данные изъяты> о том, что если под понятием "бензилнитроэтан" Кузнецов К.А. в силу неграмотности в области химии имеет ввиду 1-фенил-2-нитропропен (1-(4-фторфенил)-2-нитропропен), то способом, описанным Кузнецовым К.А., изготовить психотропное вещество - амфетамин возможно;
- протоколом обыска у Ашеко А.И. по адресу: <данные изъяты>, при котором в комнате указанной квартиры обнаружено три фрагмента фольги;
- протоколом обыска в жилище Кузнецова К.А. по адресу: <данные изъяты>, в ходе которого изъято пять фрагментов фольги;
- заключением эксперта от 23.07.2019 <данные изъяты> о том, что все изъятые у Кузнецова К.А. и Ашеко А.И. фрагменты листа фольги могли ранее составлять единое целое;
- протоколом осмотра вещественных доказательств.
Вина Ашеко А.И. и Кузнецова К.А. в совершении 23.01.2019 незаконного сбыта психотропного вещества организованной группой, в крупном размере подтверждается:
- показаниями свидетелей:
- ФИО10 о реализации оперативной информации о причастности Ашеко А.И. к незаконному сбыту веществ, запрещенных к свободному обороту с использованием негласной аудиовидеозаписи, с участием лица, ранее неоднократно приобретавшим у Ашеко А.И. запрещенные вещества под псевдонимом "ФИО2";
- ФИО9, ФИО14 об обстоятельствах проведения ОРМ с участием лица под псевдонимом "ФИО2";
- лица под псевдонимом "ФИО2", который подтвердил, что принимал участие в проведении ОРМ в отношении Ашеко А.И. Вещество, приобретенное им у Ашеко А.И., было выдано им при личном досмотре. До описанных событий приобретал амфетамин у Ашеко А.И. 3 или 4 раза;
- ФИО4, ФИО5, подтвердивших результаты ОРМ "проверочная закупка" в г. Щекино в конце января 2019 года по закупке у Ашеко А.И. порошкообразного вещества в свертке из фольги;
- актом проведения 23.01.2019 ОРМ "проверочная закупка", протоколами личного досмотра лица под псевдонимом "ФИО2", протоколами досмотра транспортного средства, задействованного в указанном ОРМ, протоколом осмотра, пометки и вручения лицу под псевдонимом "ФИО2" денежных средств, протоколом добровольной выдачи, согласно которым Ашеко А.И., находясь в квартире <данные изъяты>, незаконно сбыл за 1000 рублей лицу под псевдонимом "ФИО2" фольгированный сверток с порошкообразным веществом белого цвета;
- заключением экспертов от 29.04.2019 <данные изъяты>, согласно выводам которого вещество, добровольно выданное 23.01.2019 лицом под псевдонимом "ФИО2", является смесью (препаратом), содержащей психотропное вещество -амфетамин, первоначальной массой 1,98 грамма;
- указанными выше: протоколами обыска в жилищах Ашеко А.И. и Кузнецова К.А.; заключением экспертов от 26.04.2019 <данные изъяты> о возможности изготовления психотропного вещества - амфетамина способом, указанным Кузнецовым К.А.; протоколом осмотра предметов - фрагментов листов фольги, изъятых в ходе всех ОРМ, проведенных в отношении подсудимых, и в жилищах последних, а также заключением эксперта от 23.07.2019 <данные изъяты>;
- протоколом осмотра вещественных доказательств.
Вина Ашеко А.И. и Кузнецова К.А. в покушении на незаконный сбыт ФИО3 психотропного вещества в значительном размере, организованной группой подтверждается:
- показаниями свидетелей:
- ФИО10, ФИО9, ФИО14 об обстоятельствах проведения ОРМ "наблюдение" в отношении Кузнецова К.А. 04.02.2019, в ходе которого установлено, что Кузнецов К.А. пытался сбыть психотропное вещество ФИО3;
- ФИО13, ФИО15, которые подтвердили свое участие в ОРМ "наблюдение" в отношении Кузнецова К.А. 04.02.2019, в ходе которого Кузнецов К.А. выдал запрещенное к обороту вещество в свертке, у ФИО3 были изъяты денежные средства, предназначенные для приобретения этого вещества у Кузнецова К.А.;
- ФИО3, о том, что постоянно приобретал у своего знакомого Кузнецова К.А. амфетамин, который тот сам изготавливает. 04.02.2019 Кузнецов К.А. позвонил ему и предложил приобрети психотропное вещество. Он, имея при себе 1000 рублей для приобретения вещества, пришел на встречу с Кузнецовым К.А., но был задержан сотрудниками полиции, у Кузнецова К.А. был сверток из фольги;
- рапортом о проведении ОРМ "наблюдение" от 04.02.2019, в ходе которого были задержаны Кузнецов К.А. и ФИО3, при личном досмотре Кузнецова К.А. в руке был обнаружен и изъят фольгированный сверток с комковидным веществом светлого цвета, а при ФИО3 - 1000-рублевая купюра;
- заключением экспертов от 29.04.2019 <данные изъяты>, установивших, что вещество, изъятое 04.02.2019 при личном досмотре Кузнецова К.А., является смесью (препаратом), содержащей психотропное вещество - амфетамин, первоначальной массой 0,21 грамма;
- указанными выше: протоколами обыска в жилищах Ашеко А.И. и Кузнецова К.А.; заключением экспертов от 26.04.2019 <данные изъяты> о возможности изготовления психотропного вещества - амфетамина способом, указанным Кузнецовым К.А.; протоколом осмотра предметов - фрагментов листов фольги, изъятых в ходе всех ОРМ, проведенных в отношении подсудимых, и в жилищах последних, а также заключением эксперта от 23.07.2019 <данные изъяты>;
- протоколом осмотра предметов - смеси (препарата), содержащей психотропное вещество амфетамин и изъятой при личном досмотре Кузнецова К.А.;
- протоколом осмотра денежной купюры номиналом 1000 рублей, изъятой у ФИО3, и детализации по абонентскому номеру ФИО3, в которой имеются записи о телефонных соединениях с абонентским номером, находившимся в пользовании Кузнецова К.А.;
Вина Ашеко А.И. и Кузнецова К.А. в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере, организованной группой подтверждается:
- показаниями свидетелей:
- ФИО9 о том, что при обыске в квартире Кузнецова К.А. были изъяты различные емкости, а также комковидное вещество, через день обыски были проведены в жилищах, занимаемых Ашеко А.И., при этом обнаружены и изъяты весы и вещества розоватого и белого цвета;
- ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20 и ФИО21, подтвердивших результаты обысков в жилищах Ашеко А.И. и Кузнецова К.А., изъятие предметов и веществ, запрещенных к свободному обороту, емкостей с химическими ингредиентами для изготовления амфетамина, шприцов, листов фольги;
- протоколом обыска от 04.02.2019 в жилище Кузнецова К.А.;
- протоколами обысков от 05.02.2019 в жилище Ашеко А.И.;
- заключением экспертов от 26.04.2019 <данные изъяты>, согласно которому вещества на салфетках из бумаги, обнаруженные и изъятые в ходе обыска у Кузнецова К.А., являются смесями (препаратами) массами 1,97 грамма и 0,35 грамма, в состав которых входит психотропное вещество - 4-фторамфетамин, являющееся производным амфетамина. След пальца руки наибольшими размерами 9х17 мм, обнаруженный на поверхности одной из полимерных емкостей белого цвета, оставлен Кузнецовым К.А. На двух шприцах, на одной из емкостей из полимерного материала белого цвета и на бутылке из бесцветного стекла, укупоренной пробкой из полимерного материала красного цвета, представленных на экспертизу, обнаружен пот, который произошел от Кузнецова К.А. Эксперты также пришли к выводу, что если под понятием "бензилнитроэтан" Кузнецов К.А. в силу неграмотности в области химии имеет ввиду 1-фенил-2-нитропропен (1-(4-фторфенил)-2-нитропропен), то способом, описанным Кузнецовым К.А., изготовить психотропное вещество амфетамин и его производное 4-фторамфетамин возможно;
- заключением экспертов от 29.04.2019 <данные изъяты> о том, что вещества, изъятые в ходе обыска, проведенного по месту жительства Кузнецова К.А., являются смесями (препаратами), содержащими психотропное вещество - амфетамин, массами 5,3 грамма, 4,2 грамма, 0,46 грамма, 1,10 грамма, 0,07 грамма. Вещество, изъятое в ходе обыска, проведенного по месту жительства Ашеко А.И., содержащееся во фрагменте светлой бумаги, является смесью (препаратом), содержащей психотропное вещество - амфетамин, первоначальной массой 2,72 грамма. Вещество во фрагменте многослойной бумаги является смесью (препаратом), содержащей психотропное вещество - амфетамин и его производное - амфетамин АС (N-ацетиламфетамин), первоначальной массой 4,08 грамма. Амфетамин массами 5,3 грамма, 4,2 грамма и 1,10 грамма, изъятый в ходе обыска в жилище Кузнецова К.А. по адресу: <данные изъяты>, и амфетамин массой 2,72 грамма, изъятый в ходе обыска в жилище Ашеко А.И. по адресу: <данные изъяты>, однородны по качественному химическому составу и могли ранее составлять единую массу;
- актом проведения ОРМ "проверочная закупка" у Ашеко А.И. и протоколом добровольной выдачи лицом под псевдонимом "ФИО2" фольгированного свертка с белым порошкообразным веществом внутри, приобретенного в ходе данного ОРМ, рапортом о проведении ОРМ "наблюдение", закончившегося задержанием Кузнецова К.А. и ФИО3, и протоколом личного досмотра Кузнецова К.А.;
- протоколом осмотра предметов - фрагментов листов фольги, изъятых в ходе всех ОРМ, проведенных в отношении подсудимых, и в ходе обысков в жилищах последних, а также заключением эксперта от 23 июля 2019 года <данные изъяты>;
- протоколом осмотра предметов - смесей (препаратов), содержащих психотропное вещество амфетамин, а также его производное - амфетамин АС (N-ацетиламфетамин), упаковок, а также предметов и документов, изъятых при обысках в жилищах подсудимых по адресам: <данные изъяты>.
Помимо этого, виновность осужденных Кузнецова К.А. и Ашеко А.И. в совершении указанных преступлений в составе организованной группы, подтверждается:
- протоколом осмотра предметов - компакт-дисков и прослушивания содержащихся на них фонограмм телефонных разговоров.;
- протоколом осмотра документов - расшифровок телефонных переговоров Ашеко А.И. и Кузнецова К.А.;
- заключением эксперта от 30 сентября 2019 года <данные изъяты>, согласно которому в фонограмме аудиофайла содержится голос и речь Кузнецова К.А.
Вина осужденного Ашеко А.И. в незаконном хранении наркотического средства без цели сбыта в значительном размере подтверждается:
- протоколом обыска от 05.02.2019 в жилище Ашеко А.И.;
- заключением эксперта от 03.04.2019 <данные изъяты>, согласно которому растительные массы, изъятые 5 февраля 2019 года по адресу: <данные изъяты> являются наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), массами в высушенном состоянии 18,3 грамма, 7,9 грамма и 1,0 грамма);
- протоколом осмотра предметов - изъятого у Ашеко А.И. в ходе обыска наркотического средства - каннабиса (марихуаны);
- показаниями Ашеко А.И. в судебном заседании в части, относящейся к данному преступлению;
- показаниями свидетеля ФИО16, ФИО20 и ФИО21 об обстоятельствах изъятия при обыске в квартире Ашеко А.И. вещества растительного происхождения в нескольких свертках
Судебная коллегия отмечает, что суд первой инстанции учел все обстоятельства, которые могли повлиять на выводы суда, дал объективную оценку всем исследованным в судебном заседании доказательствам, имеющим существенное значение для его разрешения, указав по каким основаниям признал достоверными одни доказательства, и отверг другие.
Суд пришел к правильному выводу о том, что показания допрошенных по делу свидетелей обвинения получены в соответствии с УПК РФ, логичны, последовательны, согласуются в деталях и по существенным моментам друг с другом, а также с другими материалами уголовного дела, и вопреки доводам жалоб не содержат существенных противоречий с учетом их уточняющего характера.
Каких-либо данных, свидетельствующих о недостоверности этих показаний ввиду их заинтересованности в исходе дела, либо об оговоре осужденных, в том числе показаний сотрудников правоохранительных органов в связи с их служебной деятельностью, у суда отсутствовали.
Лица, привлеченные к участию в ОРМ в качестве представителей общественности, и в качестве понятых, подтвердили законность производства оперативного и следственного мероприятия.
Суд правильно указал, что то обстоятельство, что некоторые свидетели ранее привлекались к уголовной ответственности, не означает невозможность их участия как представителей общественности в ОРМ и не противоречит закону об ОРД, также как и факт потребления психотропных веществ лицом под псевдонимом "ФИО2", что не влияет на допустимость его показаний и допустимость протокола добровольной выдачи им психотропного вещества, приобретенного у Ашеко А.И.
То, что иные лица не видели у лица под псевдонимом "ФИО2" аппаратуру для аудиовидеозаписи не влияет на выводы суда, поскольку оперативное мероприятие носило негласный характер.
Ошибочное указание даты событий в показаниях свидетеля ФИО1 достоверность этих показаний под сомнение не ставит с учетом подтвержденных в суде обстоятельств о том, психотропное вещество он приобрел именно 22.01.2019 у Ашеко А.И.
Вопреки доводам адвоката Пармухина В.И. судебная коллегия соглашается с оценкой в приговоре показаний свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО1, ФИО3
С учетом принципов состязательности сторон и достаточности доказательств отсутствие допроса ФИО6 на полноту следствия и доказанность виновных действий осужденных не влияет.
Доводы адвоката Бондарева А.А. о том, что Ашеко А.И. мог получить амфетамин не от Кузнецова К.А., а от иных лиц, а затем продать его ФИО1 и лицу под псевдонимом "ФИО2", носят предположительный характер и опровергаются материалами уголовного дела.
Суд дал надлежащую оценку правомерности проведенных оперативных мероприятий в отношении Кузнецова К.А., Ашеко А.И., обоснованно не усмотрев признаков провокации со стороны сотрудников полиции, поскольку результаты ОРМ свидетельствуют о наличии у осужденных умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (ОРД).
Каждое из ОРД соответствовало требованиям Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" и имело свои цели, направленные на проверку имеющейся информации о преступлении, установление причастных к нему лиц, обстоятельств, имеющих значение для дела.
Результаты ОРД легализованы в установленном законом порядке. Информация, полученная в результате проведения ОРМ в отношении одного лица, может использоваться для доказывания совместной преступной деятельности соучастников преступления, в связи с чем доводы адвоката Бондарева А.А. в этой части несостоятельны.
Исследование в суде фонограмм телефонных разговоров только за определенные дни не ставят под сомнение выводы суда о совершении преступления организованной группой.
Суд аргументированно отверг утверждение стороны защиты о том, что заключение экспертизы <данные изъяты> подтверждает факт непричастности осужденных к совершению преступления.
Суд пришел к правильному выводу о том, что общность преступной цели осужденных, заранее состоявшееся распределение преступных ролей в организованной группе, членами которой являлись оба осужденных, неизменность состава группы, их намерение продолжать совместную деятельность по изготовлению психотропных веществ в дальнейшем и по их сбыту, удобная для сбыта расфасовка психотропного вещества и его производных, длительный, устойчивый и сплоченный характер их деятельности указывает на организованный характер их действий.
С учетом изложенного безосновательны доводы о квалификации действий осужденного Кузнецова К.А. как пособничество по преступлению от 22.01.2020 и отсутствии умысла у Ашеко А.И. на покушение на сбыт психотропного вещества гр-ну ФИО3
Доводы о том, что Ашеко А.И. хранил изъятые у него 05.02.2020 психотропные вещества не с целью сбыта, а для личного потребления, обоснованно признаны судом несостоятельными и мотивированно опровергнуты в приговоре.
Различный качественный состав амфетамина, изъятого у лица под псевдонимом "ФИО2", и вещества, изъятого в ходе ОРМ 22.01.2019, на что обращает внимание сторона защиты, не влияет на выводы суда о доказанности виновных действий осужденных и не свидетельствует об их непричастности к совершению инкриминируемых преступлений, о чем в приговоре имеется мотивированное суждение.
Судебная коллегия соглашается с выводом суда о допустимости проведенных по делу судебных экспертиз. Доводы адвокатов о предположительном характере экспертиз нельзя признать состоятельными, поскольку суд оценил выводы экспертиз в совокупности с другими доказательствами.
Суд не допустил нарушений требований ст. 307 УПК РФ. В приговоре аргументированы выводы относительно признания квалифицирующих признаков размеров психотропных веществ.
Согласно материалам уголовного дела предварительное следствие проведено полно и объективно.
Принцип состязательности и равноправия сторон председательствующим соблюден, стороны не были ограничены в праве предоставления доказательств, все представленные доказательства судом исследованы в связи с чем безосновательны доводы об обвинительном уклоне судебного разбирательства.
Судом исследованы все обстоятельства дела, имеющие существенное значение для его разрешения.
Заявленные ходатайства разрешены председательствующим в установленном законом порядке и по ним приняты мотивированные решения.
Протокол судебного заседания по форме и содержанию соответствует требованиям ст. 259 УПК РФ.
Содержание протокола судебного заседания соответствует приговору суда и другим материалам дела.
Судебная коллегия не усматривает существенных, фундаментальных ошибок и отступлений от законной процедуры судопроизводства путем искажения в любой форме подлинных обстоятельств, имевших место при судебном рассмотрении дела и способных повлечь отмену судебного решения.
Доводы стороны защиты о нарушение права на защиту ввиду отсутствия адвоката при изъятии психотропных веществ у осужденных 4 и 5 февраля 2019 года безосновательны, поскольку из материалов дела видно, что изъятие проводилось в рамках ОРМ.
В соответствии со ст. 300 УПК РФ суд рассмотрел вопрос о вменяемости осужденных.
При назначении наказания осужденным Кузнецову К.А., Ашеко А.И. суд в соответствии со ст. 6,43, 60 УК РФ в полной мере учитывал характер и степень общественной опасности совершенных ими преступлений, личность виновных, в том числе наличие обстоятельств, смягчающих наказание и отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние назначенного наказания на их исправление и на условия жизни их семей.
Судебная коллегия соглашается с выводом суда о том, что с учетом установленных всех обстоятельств по делу и данных о личности осужденных Кузнецова К.А., Ашеко А.И., их исправление возможно только в условиях, связанных с изоляцией от общества, без применения ст.64,73, ч.6 ст. 15 УК РФ.
Размер наказания суд определил с учетом требований ч.1 ст.62 УК РФ: по ч. 3 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - для обоих подсудимых и по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - для подсудимого Кузнецова К.А.
Место отбывания наказания суд назначил в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.
Иные доводы осужденных и адвокатов сводятся по существу к переоценке выводов суда первой инстанции, для чего судебная коллегия оснований не усматривает.
При таких данных выводы суда о доказанности виновных действий осужденных являются правильными, оснований для отмены приговора, оправдания осужденных, переквалификации их действий, либо направления уголовного дела прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ, не имеется.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления, поскольку суд, произведя зачет времени содержания осужденных под стражей с 5 февраля 2019 года по 1 апреля 2020 года, не учел положений, предусмотренных п. 3.1 ч.3.1 ст. 72 УК РФ в редакции от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, согласно которым время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей.2 и третьей.3 настоящей статьи, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима до вступления приговора суда в законную силу.
В нарушение ст. 302, 308 УПК РФ резолютивная часть приговора не содержит указания на зачет времени содержания под стражей осужденных Кузнецова К.А. и Ашеко А.И. до вступления приговора суда в законную силу.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Щекинского районного суда Тульской области от 2 апреля 2020 года в отношении Кузнецова К.А. и Ашеко А.И. изменить,
- в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей осужденных Кузнецова К.А. и Ашеко А.И. со 2 апреля 2020 года с зачетом времени содержания под стражей с 5 февраля 2019 до дня вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части указанный приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы адвокатов - без удовлетворения.
Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.
Председательствующий
Судьи:
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
