Определение Судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 12 мая 2021 года Дело N 22-2359/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Ставропольского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Соловьева В.А.,

судей Захарова В.А. и Агарковой Н.В.,

при секретаре Кийло Г.И.,

при помощнике судьи Еськове А.А.,

с участием:

осужденного Мельникова В.А.,

адвоката Красавина А.В.,

осужденной Никитиной А.П.,

адвоката Соболевой Н.И.,

прокурора Кривцовой А.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам адвоката Соболевой Н.И., адвоката Красавина А.В. и осужденного Мельникова В.А. на приговор Октябрьского районного суда г. Ставрополя от 8 февраля 2021 года, которым

Мельников ФИО38, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, не судимый,

ОСУЖДЕН: по п.п. "а,б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ сроком 7 лет 6 месяцев;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере 20 000 рублей.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено Мельникову В.А. наказание по совокупности преступлений, путем полного сложения наказаний, окончательно наказание в виде лишения свободы сроком 7 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере 20 000 рублей.

На основании ч. 2 ст. 71 УК РФ постановлено штраф исполнять самостоятельно.

<данные изъяты>

Мера пресечения Мельникову ФИО39 в виде заключение под стражей до вступления приговора суда в законную силу - оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ постановлено зачесть Мельникову В.А. наказание в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 16 сентября 2020 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Никитина ФИО40, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданка Российской Федерации, зарегистрированная и проживающая по адресу: <адрес>, не судимая,

ОСУЖДЕНА: по п.п. "а,б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы с применением ст. 64 УК РФ сроком 7 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Никитиной А.П. в виде заключение под стражей до вступления приговора суда в законную силу - оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ постановлено зачесть Никитиной А.П. в срок лишения свободы время ее содержания под стражей с 28 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Захарова В.А. изложившего краткое содержание приговора, существо апелляционных жалоб, выступления осужденного Мельникова В.А., в режиме видеоконференц-связи и адвоката Красавина А.В., просивших приговор изменить, прекратить уголовное дело в части осуждения по п.п. "а,б" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, за отсутствием состава преступления, выступления осужденной Никитиной А.П. в режиме видеоконференц-связи, адвоката Соболевой Н.И., поддержавших доводы апелляционных жалоб об отмене приговора и постановления оправдательного приговора, или изменения приговора и применения условного осуждения, в соответствии с ст. 73 УК РФ, выступления прокурора Кривцовой А.Н., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия,

установила:

Никитина А.П. и Мельников В.А. осуждены за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере.

Мельников В.А. осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

Так, Мельников В.А. и Никитина А.П., в период до 29.04.2020, вступили в сговор, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, заранее распределив между собой роли таким образом, что Никитина А.П. должна была приискивать покупателей наркотического средства. В обязанности Мельникова В.А. и Никитиной А.П. входило подыскание наркотического средства в целях последующего его незаконного сбыта.

Так, 30.04.2020, примерно в 01 час 03 минуты, находясь в подъезде N <адрес>, Никитина А.П. и Мельников В.А сбыли действовавшему в рамках ОРМ "проверочная закупка" лицу под псевдонимом "ФИО8" наркотическое средство "гашиш (анаша, смола каннабиса)" массой 2,570 гр., путем продажи за безналичные денежные средства в сумме 10000 рублей, полученные от последней 29.04.2020,

Кроме того, Мельников В.А., хранил наркотическое средство мефедрон (4-метилметкатинон) общей массой не менее 1,500 гр., без цели сбыта по месту своего проживания по адресу: <адрес>, до 07 часов 10 минут 28.05.2020, то есть до момента изъятия из незаконного оборота вышеуказанного наркотического средства сотрудниками полиции, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе адвокат Соболева Н.И., в интересах осужденной Никитиной А.П. просит приговор изменить, смягчить Никитиной назначенное наказание, с применением положений ст. 73 УК РФ, так как наказание является несправедливым и чрезмерно строгим. Считает необоснованным выводы суда о невозможности применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ при назначении наказания, с учетом обстоятельств смягчающих наказание и отсутствия обстоятельств отягчающих наказание. Суд рассматривал уголовное дело с обвинительным уклоном. Со стороны сотрудников полиции и самой ФИО42 была провокация. ФИО8 неоднократно названивала Никитиной А.П.. уговаривала найти для нее наркотическое средство. Это подтверждает Никитина и свидетель ФИО10 Кроме того, у ФИО8 имелись основания оговора Никитиной, из-за неприязненных отношений к последней, а также сведения полученные от самой ФИО41, что в отношении нее с ноября 2019 года проводятся сотрудниками ГУ МВД России по Ставропольскому краю мероприятия по фактам сбыта ею наркотических средств. Оперативно-розыскные мероприятия по делу проведены необъективно с явной предвзятостью. На оперативной видеозаписи начало и окончание оперативного мероприятия отсутствуют, что ставит под сомнение факт получения Осиповой свертка с наркотическим средством именно от Никитиной. Отождествление Никитиной А.П., проведенное ФИО10 и ФИО19 по фотографии, вызывает сомнение. Судом необоснованно дана критическая оценка показаниям Никитиной А.П., в части того, что ФИО8 долгий период является наркоманкой и попросила Никитину спрятать у себя весы и курительную трубку, которые впоследствии изъяли в ходе обыска, что Никитина А.П. шла на встречу с ФИО8 не с целью передачи наркотического средства, а с целью разговора и возврата денежных средств, перечисленных ею Осиповой.

Суд необоснованно критически отнесся к показаниям Никитиной в части характеристики и образа жизни Осиповой. Судом проигнорированы показания матери Никитиной А.П., ее отца и свидетеля ФИО11 Судом в качестве обстоятельства, смягчающих наказание в порядке ч. 2 ст. 61 УК РФ не признано крайне тяжелое положение ее семьи, инсультом у ее матери, являющейся инвалидом третьей группы и нуждающейся в повторной операции. И бабушка и мать Никитиной А.П. нуждаются в помощи и уходе. Никитина А.П. по месту учебы, жительства и работы характеризуется исключительно положительно, ранее не судима, на учете у врачей нарколога и психиатра не состоит, не является наркозависимой.

В апелляционной жалобе адвокат Красавин А.В. в интересах осужденного Мельникова В.А. просит приговор в части признания Мельникова виновным в совершении преступления, предусмотренного п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ отменить, прекратить уголовное дело в этой части за отсутствием состава преступления, в остальной части оставить без изменения. Выводы суда в части признания Мельникова виновным в совершении преступления, предусмотренного п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ не соответствуют обстоятельствам дела. В суде не доказано вступление в преступный сговор, не доказано что в обязанности Мельникова входило приобретение и хранение наркотического средства. Результаты фоноскопической экспертизы N 919 являются предположительными.

Судом не приняты во внимание и отвергнуты показания Мельникова В.А. в суде о непричастности к сбыту наркотического средства.

Суд сослался в приговоре на доказательства, которые небыли исследованы в судебном заседании: заключение эксперта N 1304-э от 25.06.2020. (т. 2 л.д. 142-146); заключение эксперта N 1310-э от 08.07.2020. (т. 3 л.д. 60-71); заключение комиссии судебно-психиатрической экспертизы N 1087 от 16.06.2020. (т. 1 л.д. 210-211); заключение судебно-психиатрических экспертизы N 1690 от 16.09.2020. (т. 4 л.д. 16-18). Указывает, что Мельников Никитиной не передавал наркотические средства для сбыта. Показания осужденной Никитиной являются непоследовательными, противоречивыми, целью которых является оговорить Мельникова, чтобы избежать уголовной ответственности.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Ишниязова Ю.В. просит приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы адвокатов без удовлетворения.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный Мельников В.А. просит приговор в части признания его виновным в совершении преступления, предусмотренного п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ отменить, уголовное дело прекратить, в остальной части приговор оставить без изменения. Выводы суда противоречат материалам дела. В суде не доказано вступление в преступный сговор его с ФИО29, не доказано что в его обязанности входило приобретение и хранение наркотического средства. Показания свидетелей ФИО29 и ФИО11 и осужденной Никитиной являются ложными, с целью его оговора. Обращает внимание на показания свидетеля ФИО8, которая показала, что он ни наркотические средства, ни деньги ей не передавал.

Проверив материалы дела по доводам апелляционных жалоб, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции находит приговор подлежащим изменению в связи с существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона. (п.2 ст. 389.15, ст. 389.17 УПК РФ).

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанные требования закона, судом первой инстанции выполнены не в полной мере.

Выводы суда о доказанности вины и квалификации действий Мельникова В.А. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228. УК РФ сторонами не обжалуются.

Выводы суда о виновности Мельникова В.А. и Никитиной А.П. в совершении преступления, предусмотренного п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, представленных стороной обвинения, а именно:

показаниями осужденной Никитиной А.П., данными ею ходе предварительного следствия, из которых следует, что в подъезде Мельников сунул ей что-то в руку и шепнул отдать это ФИО8;

показаниями свидетеля ФИО15, который показал, что он работает оперуполномоченным отдела УУР ГУ МВД России по Ставропольскому краю. К ним поступила оперативная информация о том, что Никитина А.П. занимается сбытом наркотических средств. Был проведён комплекс оперативно-розыскных мероприятий, направленных на документирование её преступной деятельности. С 29 на 30 апреля 2020 года в ходе проведения ОРМ "Проверочная закупка", был задокументирован сбыт Никитиной А.П. и Мельниковым В.А. лицу, имитирующему покупателя Осиповой В.В. наркотического средства "гашиш". При этом, в начале Осиповой В.В. были вручены денежные средства в сумме 10 000 рублей. У закупщицы была с собой банковская карта банка "Сбербанк". Участники ОРМ на автомобиле проследовали к банкомату "Сбербанка", где Осипова В.В. положила денежные средства на карту, потом их перевела на банковскую карту, которую ей указала Никитина А.П. в переписке. Далее Осипова В.В. выдала чеки по всем банковским операциям. Досмотрели автомобиль, поднялись в кабинет, где снова произвели личный досмотр Осиповой В.В. После этого, мероприятие было приостановлено, так как по договорённости с Никитиной А.П., она должна была сообщить время встречи позже, ориентировочно в 00:00-01:00 часов. Осипова В.В. и Никитина А.П. общались в мессенджерах "Telegram" и WhatsApp". Практически каждое сообщение после прочтения, сразу же удалялось Никитиной А.П., даже не получалось сделать скриншоты. В 23:00 часа ОРМ "Проверочная закупка" было возобновлено. Закупщице была вручена техника, снова был произведён личный досмотр Осиповой В.В. Было сообщено, что можно приезжать и забирать наркотическое средство около дома Никитиной А.П. по адресу: <адрес>. Закупщица вышла из автомобиля и направилась к месту, где ее ждали девушка и парень. Они какое-то время постояли, поговорили, затем втроём зашли в подъезд. Далее из подъезда вышла закупщица, села в машину. На автостоянке отдела закупщица выдала наркотическое средство. Осмотрели автомобиль, произвели личный досмотр закупщицы, изъяли спецтехнику. Всё изъятое упаковали, на печатях расписались все участвующие лица. В ходе ОРМ "Отождествление личности", установили, что с Никитиной А.П., в момент сбыта, находился Мельников В.А. также он принимал участие в обыске в квартире матери Никитиной А.П. В дальней комнате были найдены приспособления для курения наркотических средств - бутылка, весы для взвешивания, мобильные телефоны, на столе - бумажный сверток с остатками травы, в ящике и в куртке Мельникова В.А. свертки, завернутые в изоленту красного цвета, изъятое упаковали, следователь составил протокол, в котором расписались все участвующие лица;

показаниями свидетеля ФИО14, который сообщил, что в отношении Никитиной А.П. было проведено ОРМ "Проверочная закупка". В ходе ОРМ было приобретено наркотическое средство. Результаты исследования были получены, материалы направлены в СЧ по РОПД ГСУ ГУ МВД России по Ставропольскому краю;

показаниями свидетеля под псевдонимом ФИО8, которая сообщила, что с Никитиной А.П. она познакомилась около трех лет назад. В двадцатых числах апреля 2020 года Никитина А.П. через мессенджер "телеграмм" предложила ей приобрести наркотическое средство - марихуану, гашиш. По данному факту она обратилась в полицию и дала согласие принять участие в ОРМ "проверочная закупка" в качестве закупщика. ОРМ проводил ФИО15 В отделе на <адрес>, в присутствии понятых она была досмотрена. При себе она имела мобильный телефон "IPhone 5". После досмотра ей выдали аудио- видеоаппаратуру и денежные средства 10 000 рублей, досмотрели машину. ФИО15, она и понятые на автомобиле подъехали к банкомату "Сбербанк", на <адрес>, где она положила денежные средства и перевела их Никитиной А.П. по номеру телефона. Далее они вернулись в отдел, досмотрели машину, затем досмотрели ее, ничего обнаружено не было. После этого Никитина А.П. в "Telegram" написала ей сообщение, что к вечеру всё будет готово. В мессенджере "Telegram" сообщения не сохранились, так как Никитина А.П. их сразу удаляла. Участвующие лица подписали все документы, разъехались по домам. В этот же день, около 23 часов, участвующие лица встретились в отделе. Она была опять досмотрена, ей выдали жилетку, проверили машину, ничего не обнаружили. Никитина А.П. сообщила, что всё готово. Участники ОРМ поехали на ул. Вокзальную, где увидели Никитину А.П. и Мельникова В.А., остановились неподалёку, и она вышла из машины, подойдя к ним. Поговорив немного на улице, они зашли в подъезд дома, где живет Мельников В.А., и Никитина А.П. передала ей полимерный пакетик с веществом, сказав, что это гашиш. Никитина А.П. и Мельников В.В. остались в подъезде, а она вышла и села в машину. В отделе ее досмотрел ФИО15, она добровольно передала пакетик с наркотическим веществом, который упаковали соответствующим образом. В другой день ей предоставлялись по три фотографии, на которых она опознала Никитину А.П. и Мельникова В.А., которые сбыли ей наркотическое вещество;

показаниями свидетеля ФИО10, из которых следует, что в апреле 2020 г. она участвовала в качестве понятой. Девушка, которая выступала в роли закупщика, договорилась с Никитиной А.П. о покупке наркотического средства. Перед проведением ОРМ закупщика досмотрели и при ней ничего не обнаружили, кроме мобильного телефона. Потом ей передали денежные средства, которые она через банкомат зачислила на банковскую карту и перевела Никитиной А.П., а чеки выдала сотрудникам полиции. Далее, ночью они поехали на ул. Вокзальная, где производилась закупка. Закупщица вышла из машины, подошла к парню и девушки, потом они зашли в подъезд. Примерно через 5 минут вышла закупщица, села в машину. В отделе закупщица выдала наркотическое вещество. В ходе опознания она указала на подсудимых Никитину А.П. и Мельникова В.А., которые передали закупщице наркотическое вещество. Были составлены акты, в которых она расписалась;

показаниями свидетеля ФИО19, которая дала показания, аналогичные показаниям свидетеля ФИО10, пояснив, что когда они приехали на <адрес>, то девушка-закупщица вышла из машины и подошла к подсудимым. Они наблюдали из машины, освещение было хорошее, фонари горели на подъездах. Потом закупщица и подсудимая зашла в подъезд. Примерно через 5 минут закупщица вышла из подъезда, села в машину и пояснила, что ей передали пакетик с гашишом, который ей отдала девушка. Пакетик потом был упакован. Далее в ходе ОРМ по фотографиям она указала на парня и девушку, которые передавали наркотическое средство;

показаниями свидетеля ФИО18, что в конце апреля 2020 года она принимала участие в качестве понятой при отождествлении личности. Представили три фотографии и девушка указала на фотографию, всё записали, они поставили свои подписи. Потом пригласили ещё одну девушку, произошло то же самое. Потом показывали фотографии молодых людей, одного из которых узнали. Опознали одних и тех же девушку и парня;

показаниям свидетеля ФИО17, данных ею в ходе предварительного следствия, что 30 апреля 2020 года она и ФИО18 принимали участие в ОРМ "отождествление личности" в качестве приглашенных граждан. Перед проведением ОРМ сотрудник ФИО15 разъяснил всем участникам содержание мероприятия, права и обязанности. ФИО8, ФИО19 и ФИО10 поочередно на одной из трех предложенных фотографиях указали на Никитину А.П., которая 30.04.2020 года, в одном из подъездов <адрес>, незаконно сбыла ФИО8 один полимерный пакет с веществом, в ходе проведения ОРМ "проверочная закупка". Затем сотрудник ФИО15 поочередно предъявил ФИО10, ФИО8 и ФИО19 напечатанные в акте "отождествления личности" фотографии трех молодых парней, которые на одной из фотографий узнали Мельникова В.А., который вместе с Никитиной А.П. находился возле <адрес>, в ходе проведения ОРМ "проверочная закупка" ДД.ММ.ГГГГ. По окончанию каждого ОРМ были составлены соответствующие акты, в которых все участники расписались;

показаниям свидетеля ФИО20, что до 15 ноября 2020 года он являлся оперуполномоченным УУР ГУ МВД России по Ставропольскому краю. 28 мая 2020 года в утреннее время он совместно с сотрудниками ГУ МВД России по Ставропольскому краю ФИО24, ФИО25, ФИО21 и ФИО15 участвовал в обыске. В комнате при входе справа, где проживали подсудимые, из ящика он изъял свёрток с содержимым внутри в красной изоляционной ленте. Другие сотрудники изъяли бутылки, лист бумаги с частями чего-то растительного происхождения, ещё один свёрток в куртке. В УУР ГУ МВД России по <адрес>, в присутствии приглашённых граждан ФИО22 и ФИО23, отобрал образцы смыва с кистей рук Никитиной А.П. и Мельникова В.А.;

показаниями свидетеля - оперуполномоченного по ОВД УУР ГУ МВД России по <адрес> ФИО24, что в мае 2020 года они проводили обыск в отношении подсудимых в квартире на <адрес>. Подсудимым было предложено добровольно выдать запрещённые к свободному гражданскому обороту на территории Российской Федерации предметы и вещества, на что они ответили, что таковых не имеют. Он обнаружил при входе в комнату слева на столе курительную трубку с остатками непонятного вещества серого цвета, пластиковые карты, сотрудником ФИО25 был обнаружен свёрток с веществом белого цвета в изоляционной ленте. Ещё один свёрток был обнаружен в этой же комнате. Также изъяли бутылку, электронные весы, SIM-карты, банковские карты и мобильные телефоны;

показаниями свидетеля ФИО25, который дал аналогичные показания;

показаниями свидетеля ФИО26, что в конце мая 2020 года он принимал участие в качестве понятого при производстве обыска в квартире на ул. Вокзальная. В спальне обнаружили маленькие весы. Затем нашли бумажный пакет с остатками травы, курительные принадлежности - бутылки и 2 пакета, замотанных красной изолентой. Один пакетик был найден в куртке подсудимого, другой в коробке с носками. Также были изъяты банковские карты и два мобильных телефона подсудимых. Все изъятое следователь упаковал, присутствующие расписались;

показаниями свидетеля ФИО27 в ходе предварительного следствия и оглашенных в судебном заседании, в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, следует, что ДД.ММ.ГГГГ она была приглашена в качестве понятой для производства обыска в жилище по адресу: <адрес>. Следователь зачитал постановление о производстве обыска, разъяснил права и обязанности. В ходе обыска были изъяты банковские карты на имя Мельникова В.А., ФИО29 и ФИО11, Никитиной А.П., сим-карта "Билайн", курительная трубка Мельникова В.А., крышка с фольгой, телефон Мельникова В.А. (самсунг А50) с сим-картой "Билайн", мобильный телефон "Xiomi" с двумя сим-картами "Билайн" Никитиной А.П., бутылка с крышкой с налетом темного цвета. После чего был составлен протокол, в котором расписались все участвующие лица, возражений ни от кого не поступило. Все изъятые предметы были упакованы в полимерные пакеты, которые были опечатаны;

показаниями свидетелей ФИО29 и ФИО11 в ходе предварительного следствия и оглашенных в судебном заседании, в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, следует, что они проживают по адресу: <адрес>. ДД.ММ.ГГГГ примерно в 07 часов 00 минут к ним пришли сотрудники полиции, предъявили постановление следователя о проведение обыска. Всем участвующим лицам были разъяснены их права и обязанности следователем, после чего следователем было предложено добровольно выдать запрещенные предметы и вещи в гражданском обороте всем проживающим вместе с ними в квартире. Были обнаружены и изъяты банковские карты на имя ФИО29, Мельникова В.А., ФИО11, Никитиной А.П., сим-карта "Билайн", курительная металлическая трубка, крышка с фольгой, телефон Самсунг А-50" Мельникова В.А., мобильный телефон "ксиоми" Никитиной А.П., пластиковая бутылка с крышкой с налетом темного цвета внутри. Был составлен протокол, в котором все они расписались. Также они показали, что 28.05.2020 в ходе разговора Мельников В.А. сообщил им, что у него имелось наркотическое средство "гашиш", часть которого он передал Никитиной А.П., чтобы она отдала их общей знакомой;