Определение Судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ РОСТОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 18 мая 2021 года Дело N 22-2229/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда

в составе

председательствующего Резановой Н.И.

судей Микулина А.М., Хилобока А.Г.

при секретаре Козаеве Т.Р.

с участием:

прокурора управления прокуратуры Ростовской области Жигача В.А.

осужденного Клименко И.В. посредством видеоконференц-связи

адвоката Квашина А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу и дополнения к ней осужденного Клименко И.В.

на приговор Усть-Донецкого районного суда Ростовской области от 17 марта 2021 года, которым

Клименко И.В., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее не судим,

осужден по п. "б" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена прежней. Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "а" ч. 3-1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания Клименко И.В. под стражей с 27 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В приговоре определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Резановой Н.И., выслушав пояснения осужденного Клименко И.В. посредством видеоконференц-связи и его адвоката Квашина А.В., которые поддержали доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней осужденного об отмене приговора суда; мнение прокурора Жигача В.А. об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Клименко И.В. осужден за незаконный сбыт 16 марта 2020 года вещества, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, массой 0,38 гр., что составляет значительный размер, а также он осужден за незаконные приобретение и хранение с 20 по 27 октября 2020 года без цели сбыта наркотического средства - каннабис (марихуана) общей массой 531,54 гр. (529,79 гр. и 1,75 гр.), что составляет крупный размер, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Клименко И.В. вину в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере не признал, а вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, признал.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Клименко И.В. выражает несогласие с приговором суда и ставит вопрос о его отмене, отмечая, что доказательств его виновности в незаконном сбыте наркотических средств в материалах дела не содержится, а показания свидетелей - сотрудников полиции, которые являются заинтересованными лицами, не могут быть положены в основу приговора, поскольку носят недопустимый характер. Отмечается и то, что ему (Клименко) инкриминируется совершение сбыта наркотических средств в марте 2020 года, однако, его деятельность не была пресечена сотрудниками правоохранительных органов, он (Клименко) не был задержан, что свидетельствует о том, что сбыта наркотиков он не совершал. Осужденный обращает внимание на недопустимый характер актов, якобы, составленных в ходе проведения оперативного мероприятия, что также свидетельствует о недоказанности его (Клименко) вины. Также в жалобе выражается несогласие с оценкой, данной показаниям свидетеля ФИО1 о наличии у него (Клименко) неприязненных отношений с сожительницей, которая ранее высказывала угрозы о его (Клименко) привлечении к уголовной ответственности, а затем участвовала в оперативном мероприятии, что оставлено судом без внимания. Осужденный ставит вопрос о пересмотре приговора в соответствии с изложенными в жалобе доводами.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней осужденного Клименко И.В., судебная коллегия приходит к следующему.

Из материалов дела видно, что ни в стадии предварительного расследования, ни в стадии судебного разбирательства не было допущено существенных нарушений уголовно-процессуального закона, которые бы влекли безусловную отмену приговора. Права всех участников процесса соблюдены, заявленные ими в ходе судебного разбирательства ходатайства разрешены в соответствии с требованиями ст.ст. 256, 271 УПК РФ.

По мнению коллегии, не нарушены судом и принцип состязательности сторон и права осужденного Клименко И.В., поскольку при рассмотрении настоящего уголовного дела судом были созданы необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и предоставленных им прав.

Выводы суда о виновности Клименко И.В. в незаконном сбыте наркотического средства в значительном размере соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью доказательств, изложенных в приговоре:

- показаниями свидетеля под псевдонимом "ФИО2", пояснившей об обстоятельствах передачи осужденному Клименко И.В., который предложил ей ("ФИО2") приобрести наркотические средства, 2500 рублей и приобретения ею ("ФИО2") наркотического средства синтетического происхождения под названием "соль" у Клименко И.В. 16 марта 2020 года. При этом осужденный передал ей ("ФИО2") данное наркотическое средство при встрече недалеко от автовокзала, расположенного в г. Константиновске Ростовской области по ул. 24 Гвардейской Дивизии, 1, которое она ("ФИО2") добровольно выдала сотрудникам полиции в присутствии понятых. Также свидетель "ФИО2" подтвердила правильность данных, занесенных в акты и протоколы, составленные по результатам проведенного 16 марта 2020 года оперативного мероприятия "проверочная закупка", и соответствие действительности произведенной в ходе мероприятия аудиозаписи, отраженной в протоколе осмотра и прослушивания. В ходе проведения 27.10.2020 следственного действия ею ("ФИО2") был опознан Клименко И.В. как лицо, сбывшее 16.03.2020 наркотическое средство;

- показаниями свидетелей ФИО3 и ФИО4, а также свидетелей ФИО5 и ФИО6, принимавших участие в качестве понятых в оперативном мероприятии, проведенном 16 марта 2020 года, и пояснивших об обстоятельствах проведенных осмотра автомобиля и досмотра участвовавшего в оперативном мероприятии водителя ФИО7; проведения досмотра свидетеля "ФИО2"; пометки денежных средств в сумме 2500 рублей, выданных "ФИО2" в качестве средства платежа за наркотическое средство, приобретенное у Клименко И.В., которое было добровольно выдано свидетелем "ФИО2" сотрудникам полиции. Также свидетели ФИО3, ФИО4, ФИО5 и ФИО6 подтвердили достоверность данных, занесенных в акты и протоколы, составленные в результате проведенного 16 марта 2020 года оперативно-розыскного мероприятия, в котором они принимали участие в качестве понятых;

- показаниями свидетелей ФИО8 и ФИО9 - оперуполномоченных группы КОН ОМВД России по Константиновскому району, пояснивших об обстоятельствах проведенного ими 16 марта 2020 года оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" в связи с полученной оперативной информацией о том, что лицо по кличке "Клим" занимается сбытом наркотических средств на территории Константиновского района Ростовской области. В ходе данного мероприятия Клименко И.В. сбыл вещество, содержащее наркотическое средство, которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, массой 0,38 гр. "ФИО2", принимавшей участие в оперативном мероприятии под данным псевдонимом. Также свидетели ФИО8 и ФИО9 подтвердили, что акты и протоколы, составленные в результате проведенного 16.03.2020 оперативного мероприятия, соответствуют действительности и верно отражают последовательность выполненных в рамках мероприятия действий участвовавших в нем лиц, а также указали, что в ходе оперативного мероприятия были произведены аудио и видеозаписи, имеющие достоверный характер, признанные вещественным доказательством по делу. Каких-либо фактов совершения провокационных действий в отношении Клименко И.В. со стороны сотрудников правоохранительных органов не допущено;

- показания свидетеля ФИО10 - инспектора по исполнению административного законодательства ОМВД России по Константиновскому району, принимавшей участие в проведении 16 марта 2020 года оперативного мероприятия и проводившей в присутствии понятых ФИО3 и ФИО4 досмотры свидетеля под псевдонимом "ФИО2" перед проведением оперативного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого у "ФИО2" были обнаружены денежные средства в сумме 2500 рублей и диктофон, а также по окончанию данного оперативного мероприятия, при котором свидетель добровольно выдала завернутый в фольгу сверток с помещенным в полимерный пакет порошкообразным веществом, пояснив, что данное вещество является наркотическим средством - "соль", которое она ("ФИО2") приобрела у лица по имени ФИО11.

Также в приговоре приведены показания свидетеля ФИО7, принимавшего участие в оперативном мероприятии "проверочная закупка" в качестве водителя автомобиля, на котором "ФИО2" перемещалась к месту встречи с Клименко И.В., у которого приобрела наркотическое средство;

- показания свидетеля ФИО12 - водителя такси, на котором Клименко И.В. приезжал к месту, где находился тайник с наркотическим средством; показания свидетеля ФИО13, на автомобиле которого Клименко И.В. приезжал на ул. 24 Гвардейской Дивизии г. Константиновска, где осужденный передал наркотическое средство "ФИО2", получив от последней 2500 рублей;

- выводы эксперта, изложенные в заключении физико-химической экспертизы N 373, установившей, что приобретенное у Клименко И.В. 16 марта 2020 года "ФИО2" и добровольно выданное последней в ходе оперативного мероприятия вещество содержит в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, массой 0,38 гр.;

- данные актов и протоколов оперативного мероприятия и протоколов следственных действий, вещественные доказательства.

Руководствуясь ст. 87 УПК РФ, судом проверены доказательства, представленные как стороной обвинения, так и стороной защиты, и оценены в соответствии со ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Доводы жалобы и дополнений к ней осужденного о недоказанности его виновности в незаконном сбыте 16 марта 2020 года вещества, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, массой 0,38 гр., то есть в значительном размере "ФИО2", судебная коллегия признает несостоятельными, поскольку они опровергаются вышеприведенными доказательствами, соответствующими друг другу и сомнений в своей достоверности не вызывающими. Показания свидетеля "ФИО2" о том, что осужденный Клименко И.В. передал ей 0,38 гр. указанного выше наркотического средства, последовательны и непротиворечивы, они подтверждаются логичными и последовательными показаниями свидетелей ФИО5, ФИО6, ФИО3, ФИО4, ФИО7, ФИО8, ФИО9 и ФИО10, указавших, что имеющиеся в актах и протоколах, составленных в результате оперативного мероприятия "проверочная закупка", данные, свидетельствующие о незаконном сбыте вещества, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, осужденным Клименко И.В. свидетелю "ФИО2", носят правдивый характер, а зафиксированные в актах и протоколах события соответствуют действительности.

Данные в судебном заседании и изложенные в приговоре показания свидетеля "ФИО2" отражают фактические обстоятельства передачи ей указанного выше наркотического средства именно осужденным Клименко И.В., а описанные свидетелем "ФИО2" события, имевшие место 16 марта 2020 года, каких-либо сомнений в своей достоверности не вызывают.

Оснований не доверять показаниям свидетеля "ФИО2", подтверждающимися показаниями свидетелей ФИО5, ФИО6, ФИО3, ФИО4, ФИО7, ФИО10, ФИО8 и ФИО9, а также свидетелями ФИО12, ФИО13 и иными доказательствами по делу, не было у суда 1 инстанции, не имеется таких оснований и у судебной коллегии.

Не содержат материалы дела и данных, свидетельствующих об имевшей место в отношении Клименко И.В. провокации со стороны оперативных сотрудников.

Судом установлено, что оперативное мероприятие от 16 марта 2020 года по данному уголовному делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", проведение мероприятия "проверочная закупка" связано с информацией о продаже наркотических средств лицом по имени ФИО11, а по прозвищу "ФИО14" в Константиновском районе Ростовской области в целях установления личности, что отражено в постановлении о проведении данного оперативно-розыскного мероприятия (т. 1 л.д. 14).

Коллегия находит убедительными выводы суда о том, что все доказательства, в том числе, результаты оперативно-розыскной деятельности, отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам законом, и носят допустимый характер.

В основу приговора судом положены показания свидетеля "ФИО2", данные о личности ее обоснованно засекречены, согласно которым инициатива сбыта наркотического средства исходила от осужденного Клименко И.В. Свой умысел, сформировавшийся независимо от деятельности оперативных сотрудников, Клименко И.В. реализовал, передав за полученную им плату в сумме 2500 рублей 0,38 гр. вещества, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, свидетелю "ФИО2".

Находя убедительными выводы суда о доказанности виновности Клименко И.В. в совершении незаконного сбыта 16 марта 2020 года указанного выше наркотического средства в значительном размере, о направленности доведенного до конца умысла на совершение инкриминируемого Клименко И.В. деяния, коллегия считает, что данных, которые бы опровергли факт проведения 16 марта 2020 года оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого осужденный Клименко И.В. передал наркотическое средство массой 0,38 гр. "ФИО2" при описанных свидетелями обстоятельствах, зафиксированных в актах и протоколах, осужденным и его защитником не представлено ни суду 1 инстанции, ни суду апелляционной инстанции.

Вопреки доводу жалобы осужденного, произведенные во время проведения 16 марта 2020 года оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" аудио и видеозаписи, содержание которых отражено в протоколах осмотра видеозаписи и прослушивания фонограммы, протоколах осмотра предметов, исследованы в судебном заседании. Данным доказательствам судом 1 инстанции дана надлежащая оценка в совокупности с другими доказательствами по делу (т. 2 л.д. 98-114, 116-130; т. 3 л.д. 84, 106-108).

В материалах дела не содержится сведений о том, что исследованные и проверенные в ходе судебного разбирательства данные, отраженные в протоколе осмотра видеозаписи и прослушивания фонограммы от 26.11.2020, полученные в результате проведения оперативного мероприятия и признанные постановлением следователя вещественными доказательствами, приобщенными к материалам дела, носят недопустимый и недостоверный характер.

Не имеется и сомнений в том, что зафиксированные на аудиозаписи телефонные переговоры между осужденным Клименко И.В. и свидетелем "ФИО2" состоялись в той форме, которая зафиксирована в протоколе ее осмотра.

При этом вывод суда о том, что исследованная в суде аудиозапись, исполненная в ходе проведения оперативного мероприятия, свидетельствует об обстоятельствах сбыта наркотического средства осужденным Клименко И.В. свидетелю "ФИО2", а не об иных обстоятельствах, является убедительным.

Дана объективная оценка в приговоре и показаниям свидетеля ФИО1 о наличии конфликта между осужденным Клименко И.В. и свидетелем "ФИО2", которые объективно ничем не подтверждаются и обоснованно отвергнуты судом 1 инстанции.

Вопреки доводу осужденного, имеющееся в материалах дела заключение эксперта N 373 исследовано судом и признано допустимым и достоверным доказательством, поскольку оно получено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона. Имеющиеся в заключении выводы сделаны специалистом, обладающим специальными познаниями, предупрежденным об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ.

Компетентность эксперта ФИО15 сомнений у коллегии не вызывает, как не вызывают сомнений и правильность изложенных экспертом выводов, соответствующих проведенным исследованиям по представленным объектам. Каких-либо противоречий данное заключение экспертизы не содержит.

Все версии, утверждения, доводы, выдвинутые осужденным и его защитником, проверены в ходе судебного разбирательства, и нашли свое отражение в приговоре при анализе и оценке доказательств.

То обстоятельство, что осужденный и адвокат выражают несогласие с оценкой, данной судом доказательствам по данному эпизоду в приговоре, не свидетельствует об ошибочности выводов суда и не является основанием отмены приговора.

Коллегия считает, что действиям осужденного Клименко И.В., квалифицированным по "б" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, дана правильная правовая оценка.

Доказана вина Клименко И.В. и в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - каннабис (марихуана) общей массой 531,54 гр. (529,79 гр. и 1,75 гр.), что составляет крупный размер, совершенных в период с 20 по 27 октября 2020 года.

В приговоре в обоснование установленных фактических обстоятельств дела по данному эпизоду приведены показания Клименко И.В, не отрицавшего факта приобретения и хранения наркотического средства - каннабис (марихуана) в крупном размере по месту своего жительства;

- показания свидетелей ФИО16 и ФИО17, принимавших участие в качестве понятых при производстве обыска по месту жительства осужденного и подтвердивших правильность занесенных в протокол данных, а также показания свидетелей ФИО8 и ФИО9 - оперуполномоченных группы КОН ОМВД России по Константиновскому району, участвовавших в производстве обыска в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, проводившегося в присутствии Клименко И.В. В ходе данного обыска в находившейся в помещении коридора тумбочке и за ней, а также в тумбочке шкафа были обнаружены и изъяты газетные свертки и полимерный пакет с наркотическим средством - каннабис (марихуана), которое осужденный Клименко И.В. приобрел и хранил по месту своего жительства;

- выводы, изложенные экспертом ФИО15 в заключениях физико-химических экспертиз N 1278 и N 1279, согласно которым по месту жительства осужденного изъято наркотическое средство - каннабис (марихуана), общая постоянная масса которого составляет 531,54 гр. (529,79 гр. и 1,75 гр.); данные протоколов следственных действий, вещественные доказательства.

Все доказательства по данному эпизоду полно и всесторонне исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ и признаны судом допустимыми и достоверными. Каких-либо сомнений в своей достоверности данные доказательства, которым в совокупности судом 1 инстанции дана надлежащая оценка, не вызывают.

Коллегия, соглашаясь с выводами суда о доказанности вины Клименко И.В. в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, считает квалификацию действий осужденного по ч. 2 ст. 228 УК РФ обоснованной.

При назначении наказания осужденному Клименко И.В. суд учел по эпизоду, квалифицированному по ч. 2 ст. 228 УК РФ, смягчающими обстоятельствами признаны - признание вины, раскаяние в содеянном; активное способствование раскрытию и расследованию преступления. Также по обоим эпизодам в качестве смягчающего обстоятельства признана положительная характеристика с места жительства.

Судом 1 инстанции не установлено смягчающего обстоятельства - наличие у осужденного малолетних детей, поскольку каких-либо подтверждающих это обстоятельство данных стороной защиты не представлено. Не располагает такими сведениями и судебная коллегия.

Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

Мотивировано судом в приговоре и назначение наказания Клименко И.В. в виде реального лишения свободы.