Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 15 июля 2020 года №22-209/2020

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
от 15 июля 2020 года Дело N 22-209/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино - Балкарской Республики в составе:
председательствующего Заникоевой Л.Х.
судей Баговой Т.Н. и Хацаевой С.М.
при секретаре Моловой Д.А.
с участием:
прокурора Камбачоковой З.З.
адвокатов Кочесокова М.З., Байрамкуловой Е.А.-С.,
Маремова Б.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании 15 июля 2020 года апелляционные жалобы адвоката Кочесокова М.З. в интересах осуждённого Алокова Р.А., осуждённых Бжахова З.Х. и Битова А.Т. на приговор Баксанского районного суда КБР от 27 января 2020 года, по которому
Бжахов Замудин Хаутиевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <адрес>, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, <адрес>; ранее судимый:
ДД.ММ.ГГГГ Петровским районным судом ВАО <адрес> по части 3 статьи 162 УК РФ к 4 годам лишения свободы; освобождён по отбытии срока наказания ДД.ММ.ГГГГ;
ДД.ММ.ГГГГ. Прохладненским районным судом КБР по части 1 статьи 314.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 месяца; освобождён по отбытии срока наказания ДД.ММ.ГГГГ, -
осуждён:
по пункту "б" части 4 статьи 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев;
по части 2 статьи 228 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года;
по части 1 статьи 222 УК РФ к 1 году лишения свободы.
На основании правил части 3 статьи 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Бжахову З.Х. назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Мера пресечения, заключение под стражу, до вступления приговора в законную силу оставлена Бжахову З.Х. без изменения.
Битов Азамат Тимурович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>ёнок <адрес> КБР, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный и проживающий по адресу: КБР, <адрес>ёнок, <адрес>; ранее не судимый, -
осуждён:
по пункту "б" части 4 статьи 158 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года;
по части 2 статьи 228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года;
по части 1 статьи 222 УК РФ к лишению свободы на срок 6 месяцев.
На основании правил части 3 статьи 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Битову А.Т. назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения, заключение под стражу, до вступления приговора в законную силу оставлена Битову А.Т. без изменения.
Алоков Рустам Арсенович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> КБР, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный и проживающий по адресу: г.о. Баксан, <адрес>, ранее не судимый, -
осуждён:
по пункту "б" части 4 статьи 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, ранее избранную Алокову Р.А., постановлено изменить на заключение под стражу, взяв его под стражу в зале судебного заседания немедленно.
Срок наказания исчислен со дня постановления приговора, то есть с 27.01.2020г.
Гражданский иск Потерпевший N 1 удовлетворён частично.
Постановлено взыскать в пользу Потерпевший N 1 в солидарном порядке с Бжахова Замудина Хаутиевича, Битова Азамата Тимуровича и Алокова Рустама Арсеновича сумму материального ущерба в размере -1 449 437(один миллион четыреста сорок девять тысяч четыреста тридцать семь) рублей.
Решен вопрос о вещественных доказательствах.
Заслушав доклад судьи Заникоевой Л.Х., выслушав стороны, судебная коллегия
установила:
Бжахов З.Х., Битов А.Т., Алоков Р.А. признаны виновными в тайном хищении имущества потерпевшего Потерпевший N 1, по предварительному сговору между собой и "установленным лицом, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство", с незаконным проникновением в жилище, с причинением потерпевшему ущерба в особо крупном размере на общую сумму <данные изъяты> рублей.
Бжахов З.Х. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства, гашишное масло, масса которого в сухом выражении составила <данные изъяты>., то есть крупный размер.
Бжахов З.Х. признан виновным в незаконном приобретении и хранении огнестрельного оружия - обреза из одноствольного охотничьего ружья модели ИЖ-18Е 32 калибра, изготовленного самодельным способом путём укорочения ствола до достаточной длины 282 мм.
Битов А.Т. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства, диацетилморфин (героин) массой <данные изъяты>, то есть в крупном размере.
Битов А.Т. признан виновным в незаконном приобретении и хранении огнестрельного оружия, пистолета, изготовленного самодельным способом с использованием частей и деталей газового пистолета "ИЖ-79" (6П 42) и самодельного ствола калибра 9 мм, а также 4 патронов, являющихся боеприпасами - пистолетными патронами 9/18 мм к пистолетам Макарова (ПМ) и Стечкина (АПС).
Преступления осуждёнными совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В апелляционных жалобах:
адвокат Кочесоков М.З., считая приговор в отношении Алокова Р.А. незаконным и необоснованным, просит его изменить, назначить наказание с применением положений статьи 73 УК РФ.
Указывает, что Алоков Р.А. полностью осознал свою вину, признал характер и общественную опасность деяния, совершённого им, и раскаялся в содеянном, впервые привлекается к уголовной ответственности, по месту жительства и работы характеризуется положительно, является единственным кормильцем в семье, официально трудоустроен в "Пищекомбинате Прохладненский", на иждивении находятся <данные изъяты> малолетних детей и супруга находится на <данные изъяты> месяце беременности. Полагает, что реальное лишение свободы может усугубить положение его семьи, негативно отразиться на не рождённом ребенке; Алоков Р.А. совершил преступление не подумав о своей семье.
Считает, что тяжесть совершённого Алоковым Р.А. преступления не препятствует применению положений статьи 73 УК РФ. Полагает, что при наличии приведённых в приговоре смягчающих обстоятельств, таких как: активное способствование предварительному следствию по установлению обстоятельств дела, деятельное раскаяние, официальное трудоустройство, наличие троих малолетних детей и супруги на <данные изъяты> месяце беременности, у суда имелись основания для применения положений статьи 73 УК РФ.
Кроме того, указывает, что судом необоснованно, избирательно, установлены смягчающие обстоятельства по делу.
Так, судом в отношении Битова А.Т. признано смягчающим обстоятельством то, что его родственники обращались к потерпевшим по поводу возмещения материального вреда. Такое же обращение к потерпевшим имело место и со стороны родственников Алокова Р.А., однако данное обстоятельство не было признано смягчающим;
осуждённый Бжахов З.Х., считая приговор чрезмерно суровым, просит его изменить, применить в отношении него положения частей 1, 2 статьи 64 УК РФ, снизить срок назначенного наказания и изменить режим отбывания наказания со строгого на общий.
Указывает, что суд при назначении ему наказания признал смягчающими обстоятельствами: явку с повинной, наличие малолетнего сына, признание вины и тем самым применил положения части 1 статьи 61 УК РФ.
Указывает, что он способствовал раскрытию преступления, что считает исключительным смягчающим обстоятельством для применения к нему частей 1, 2 статьи 64 УК РФ. В связи с этим обстоятельством считает подлежащими изменению и сроки наказания как по каждому эпизоду совершённых им преступлений, так и по их совокупности. Кроме того, отмечает, что при наличии смягчающих обстоятельств суд вправе, назначая наказание, не брать во внимание наличие рецидива преступления как обстоятельства, отягчающего наказание;
осуждённый Битов А.Т., считая приговор чрезмерно суровым, просит его изменить, применив к нему положения части 1 статьи 62, части 1 статьи 64 УК РФ, снизить срок наказания, назначить наказание, не связанное с реальным лишением свободы.
Просит учесть, что на его иждивении находятся двое малолетних детей, и то, что его жена не работает, что он оступился и раскаивается в содеянном.
В возражениях на апелляционные жалобы Бжахова З.Х. и Битова А.Т. государственный обвинитель А.Г. Луценко, считая приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционные жалобы осуждённого Бжахова З.Х. и Битова А.Т. без удовлетворения.
Полагает, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, действиям осуждённых дана верная юридическая квалификация, преступления, совершённые Бжаховым З.Х. и Битовым А.Т. отнесены законом к категории тяжких преступлений и преступлений средней тяжести и имеют повышенную общественную опасность, Бжахов З.Х. на момент совершения преступления имеет непогашенную судимость, ранее он неоднократно привлекался к уголовной ответственности, в его действиях имеется рецидив преступлений.
Считает, что судом назначено справедливое наказание с учётом обстоятельств совершения преступления, тяжести содеянного и характеризующих осуждённых данных.
В возражении на апелляционную жалобу, поданную адвокатом Алоковым М.З. в интересах осуждённого Алокова Р.А. (в возражении ошибочно указано - на апелляционную жалобу осуждённого Алокова Р.А.), государственный обвинитель Луценко А.Г., считая, что судом назначено Алокову Р.А. справедливое наказание с учётом обстоятельств совершения преступления, тяжести содеянного, характеризующих личность данных и других требований закона, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, выслушав осуждённого Алокова Р.А. в режиме видеоконференц-связи и его защитника - адвоката Кочесокова М.З., просивших приговор изменить, применить к Алокову Р.А. правила статьи 73 УК РФ об условном осуждении; осуждённого Битова А.Т. в режиме видеоконференц-связи и адвоката Байрамкулову Е.А.-С., поддержавших доводы жалобы осуждённого; осуждённого Бжахова З.Х. в режиме видеоконференц-связи и адвоката Маремова Б.С. в его защиту, поддержавших доводы жалобы осуждённого; потерпевшего Потерпевший N 1, пояснившего, что не согласен с апелляционными жалобами, что ему не возмещён ни материальный, ни моральный вред; прокурора Камбачокову З.З., полагавшую приговор подлежащим оставлению без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения, судебная коллегия приходит к следующему.
Вывод суда о виновности осуждённых основан на имеющихся в деле и проверенных судом доказательствах, полно и правильно изложенных в приговоре.
Доказательства, положенные в основу выводов суда, относимы, допустимы, достоверны, а их совокупность достаточна для признания осуждённых виновными.
Совершение осуждёнными преступлений, за которые они осуждены, доказанность их виновности в этих преступлениях в жалобах не оспаривается.
Действия осуждённых Бжахова З.Х., Битова А.Т., Алокова Р.А. в совершении кражи у Потерпевший N 1 судом правильно квалифицированы по пункту "б" части 4 статьи 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершённая группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, в особо крупном размере.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
В описательно-мотивировочной части приговора при описании преступных деяний, признанных судом доказанными, суд указал, что Бжахов З.Х. и Битов А.Т. в неустановленное время и в неустановленном месте незаконно приобрели без цели сбыта наркотические средства: Бжахов - гашишное масло массой <данные изъяты> г, Битов - диацетилморфин (героин) массой <данные изъяты>, что в обоих случаях образует крупный размер, и незаконно хранили эти средства до их изъятия ДД.ММ.ГГГГ.
Также суд признал доказанным, что Бжахов З.Х. и Битов А.Т. в неустановленное время, в неустановленном месте незаконно приобрели Бжахов - огнестрельное оружие, Битов - огнестрельное оружие и 4 патрона, являющиеся боеприпасами, и незаконно хранили их до изъятия сотрудниками правоохранительных органов - до ДД.ММ.ГГГГ.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления: время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.
Незаконные приобретение и хранение наркотических средств, ответственность за которые предусмотрена статьёй 228 УК РФ, а также незаконные приобретение и хранение огнестрельного оружия, боеприпасов, ответственность за которые предусмотрена статьёй 222 УК РФ, являются самостоятельными составами, и по каждому из них (по приобретению и по хранению) подлежат доказыванию указанные в пункте 1 части 1 статьи 73 УПК РФ обстоятельства.
В том числе, подлежат доказыванию время и место незаконного приобретения наркотических средств, огнестрельного оружия, боеприпасов.
Не установление времени совершения данных преступлений не исключает того, что сроки давности привлечения к уголовной ответственности, предусмотренные статьёй 78 УК РФ, могли истечь.
При таких обстоятельствах из приговора в части осуждения Бжахова З.Х. по части 2 статьи 228 УК РФ следует исключить признак незаконного приобретения наркотического средства без цели сбыта в крупном размере.
Из приговора в части осуждения Бжахова З.Х. по части 1 статьи 222 УК РФ следует исключить признак незаконного приобретения огнестрельного оружия.
Действия Бжахова З.Т. в этой части квалифицируются по части 2 статьи 228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта, совершённое в крупном размере, и по части 1 статьи 222 УК РФ как незаконное хранение огнестрельного оружия.
Такие же изменения следует внести в приговор в отношении Битова А.Т.
Следует исключить из приговора в части осуждения Битова А.Т. по части 2 статьи 228 УК РФ признак незаконного приобретения наркотических средств без цели сбыта, в крупном размере.
Из приговора в части осуждения Битова по части 1 статьи 222 УК РФ следует исключить признак незаконного приобретения огнестрельного оружия и боеприпасов.
Действия Битова А.Т. в этой части квалифицируются по части 2 статьи 228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта, совершённые в крупном размере, и по части 1 статьи 222 УК РФ как незаконное хранение огнестрельного оружия и боеприпасов.
С учётом уменьшения объёма обвинения следует снизить Бжахову З.Х. наказание, назначенное по части 2 статьи 228, по части 1 статьи 222 УК РФ и по совокупности преступлений.
Битову А.Т. следует снизить наказание, назначенное по части 1 статьи 222 УК РФ и по совокупности преступлений.
По части 2 статьи 228 УК РФ Битову А.Т. назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией этой части статьи - 3 года лишения свободы. Оснований для применения правил статьи 64 УК РФ судебная коллегия не усматривает и не снижает наказание, назначенное за это преступление.
Кроме того, в соответствии со статьёй 72 УК РФ в редакции федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ и с разъяснениями Верховного Суда Российской Федерации срок наказания следует исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Время содержания лица под стражей следует зачесть в срок лишения свободы, в зависимости от конкретных обстоятельств, по правилам частей 3, 3.1, 3.2 УК РФ.
В нарушение этих правил суд постановилисчислять срок наказания всем осуждённым с ДД.ММ.ГГГГ, то есть со дня постановления приговора, а при зачёте времени содержания под стражей в качестве меры пресечения не указал, из какого расчёта следует производить зачёт.
Соответствующие изменения следует внести в резолютивную часть приговора в отношении всех осуждённых.
В то же время, доводы апелляционных жалоб не подлежат удовлетворению.
В действиях осуждённого Бжахова З.Х. имеется опасный рецидив преступлений. Ранее он отбывал наказание в виде реального лишения свободы. При таких данных в соответствии с пунктом "в" части 1 статьи 58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается мужчинам в исправительной колонии строгого режима.
Назначение другого вида режима уголовный закон для таких случаев не предусматривает.
При назначении Бжахову З.Х. наказания судом учтены все обстоятельства: смягчающие, отягчающее, характеризующие его личность.
В качестве смягчающих обстоятельств учтены наличие у него малолетнего сына, явка с повинной по эпизоду кражи; признание вины.
В жалобе не приведено новых обстоятельств, которые бы не были указаны в приговоре и не учтены судом первой инстанции.
В отношении Битова А.Т. судом признаны смягчающими обстоятельствами и учтены наличие двух малолетних детей и попытка через родственников возмещения причинённого вреда потерпевшему.
Учтены характеризующие его личность обстоятельства.
В его жалобе не приведены иные доводы.
При назначении наказания Алокову Р.А. в качестве смягчающих обстоятельств учтено наличие трёх малолетних детей, признание вины. Учтены характеризующие его личность обстоятельства.
У осуждённых Битова А.Т. и Алокова Р.А. отягчающих обстоятельств не установлено.
С учётом характера и степени общественной опасности совершённых осуждёнными преступлений: Бжаховым и Битовым - два тяжких преступления и одно средней тяжести, Алоковым - одно тяжкое преступление; конкретных обстоятельств совершения преступлений; обстоятельств, характеризующих их личность, наличия в действиях Бжахова отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений суд пришёл к обоснованному выводу о назначении им наказания в виде реального лишения свободы и мотивировал неприменение правил статей 64, 73, части 6 статьи 15 УК РФ.
Вместе с тем, суд в соответствии с конкретными обстоятельствами, относящимися к каждому из осуждённых, их личности, индивидуализировал назначенное им наказание.
Судебная коллегия соглашается с этими выводами суда первой инстанции.
Руководствуясь статьями 389.15, 389.18, 389.19, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Баксанского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Бжахова Замудина Хаутиевича, Битова Азамата Тимуровича, Алокова Рустама Арсеновича изменить.
В отношении Бжахова З.Х.: исключить из приговора в части его осуждения по части 2 статьи 228 УК РФ признак незаконного приобретения наркотических средств;
исключить из приговора в части осуждения Бжахова З.Х. по части 1 статьи 222 УК РФ признак незаконного приобретения огнестрельного оружия.
Наказание, назначенное Бжахову З.Х., снизить: по части 1 статьи 228 УК РФ - до 3 лет 6 месяцев лишения свободы; по части 1 статьи 222 УК РФ - до 11 месяцев лишения свободы.
Наказание, назначенное Бжахову З.Х. по совокупности преступлений (с учётом наказания, назначенного по пункту "б" части 4 статьи 158 УК РФ), снизить до 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислять Бжахову З.Х. со дня вступления приговора в законную силу - с ДД.ММ.ГГГГ.
Время содержания Бжахова З.Х. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно зачесть в срок наказания из расчёта 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
В отношении Битова А.Т.: исключить из его осуждения по части 2 статьи 228 УК РФ признак незаконного приобретения наркотических средств;
исключить из его осуждения по части 1 статьи 222 УК РФ незаконное приобретение огнестрельного оружия и боеприпасов.
Наказание, назначенное Битову А.Т. по части 1 статьи 222 УК РФ, снизить до 5 месяцев лишения свободы.
Наказание, назначенное Битову А.Т. по совокупности преступлений (с учётом наказания, назначенного по части 2 статьи 228, по пункту "б" части 4 статьи 158 УК РФ), снизить 3 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислять Битову А.Т. со дня вступления приговора в законную силу - с ДД.ММ.ГГГГ.
Зачесть в срок наказания Битову А.Т. время содержания его под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчёта 1 день за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учётом положений части 3.2 статьи 72 УК РФ.
В отношении Алокова Р.А.: срок наказания Алокову Р.А. исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с ДД.ММ.ГГГГ.
Зачесть время содержания его под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчёта 1 день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы в остальной части - без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи:


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка