Определение Судебной коллегии по уголовным делам Севастопольского городского суда от 07 апреля 2020 года №22-204/2020

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СЕВАСТОПОЛЬСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
от 07 апреля 2020 года Дело N 22-204/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Севастопольского городского суда в составе:
председательствующего Землюкова Д.С.,
судей Авхимова В.А., Дубовцева А.С.,
при секретаре Данилиной Е.В.,
с участием прокурора Гукасян К.А,
осужденного Якименко И.И.,
адвоката Смоляровой В.М..,
рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Стрельникова А.С., апелляционным жалобам осужденного Якименко И.И. и его защитника - адвоката Смоляровой В.М. на приговор Ленинского районного суда г.Севастополя от 12 февраля 2020 года, которым
Якименко И.И., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный по адресу: <адрес>, <адрес> <адрес>, ранее судимый:
- 31 января 2013 года Гагаринским районным судом г.Севастополя по ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309, ст. 70 УК Украины к 6 годам лишения свободы;
постановлением Гагаринского районного суда г. Севастополя от 26 июня 2014 приговор приведен в соответствие с законодательством РФ: Якименко И.И. считается осужденным по ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1, ст.69 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
освободившийся 16 ноября 2016 года по отбытию срока наказания,
осуждён по:
- ч.1 ст.228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотического средства Свидетель N 1) к 5 годам лишения свободы;
- ч.1 ст.228.1 УК РФ (по факту сбыта наркотического средства Свидетель N 3) к 5 годам лишения свободы;
- ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 12 февраля 2020 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 09 февраля 2019 года по 11 марта 2020 года включительно.
В силу положений п."а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Судом решён вопрос о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.
Заслушав доклад судьи Землюкова Д.С., выступление прокурора Гукасян К.А., поддержавшей доводы апелляционного представления, мнения осужденного Якименко И.И. и его защитника - адвоката Смоляровой В.М., просивших приговор изменить, смягчить назначенное наказание, судебная коллегия
установила:
приговором суда Якименко И.И. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, а также в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.
Преступления совершены в г.Севастополе 8 февраля 2019 года при обстоятельствах, подробно указанных в приговоре.
В апелляционном преставлении ставится вопрос об изменении приговора в связи с допущенными судом нарушениями уголовного закона.
Государственный обвинитель указывает, что суд признал Якименко И.И. виновным по ч.1 ст.228 УК РФ, в том числе, за незаконное хранение ацетилированного опия, массой 0,45 грамма, однако указанный размер данного наркотического средства в соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ... для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" не образует значительный размер, соответственно указанные действия не являются уголовно-наказуемыми.
Полагает, что суд вопреки требованиям п.46 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судом РФ уголовного наказания" и п.27 постановления Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" не указал определенный вид рецидива, наличествовавший в действиях Якименко И.И., который является с учетом его предыдущей судимости, опасным рецидивом.
Обращает внимание, что судом в нарушение ст.72 УК РФ не правильно определена дата начала срока отбывания Якименко И.И. наказания, а также не соблюдены требования о зачете времени содержания осужденного под стражей в срок лишения свободы.
Адвокат Смолярова В.М. в апелляционной жалобе, не оспаривая квалификацию и доказанность вины Якименко И.И. в содеянном, выражает несогласие с приятым решением, просит приговор изменить, при назначении наказания применить положения ч.3 ст. 68, ст.64 УК РФ.
Указывает, что Якименко И.И. вину признал, раскаялся, вместе с тем, раскаяние последнего судом не учтено при назначении наказания, как активное способствование расследованию преступления и сведения о его состоянии здоровья.
Считает, что с учетом обстоятельств дела, возможно назначить осужденному наказание менее одной трети части максимального срока наиболее строгого вида наказания, в том числе и более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.
Осужденный Якименко И.И. в апелляционной жалобе просит о смягчении назначенного наказания с учетом наличия у него тяжелых заболеваний: ВИЧ, гепатит С, туберкулез.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб, судебная коллегия приходит к следующему выводу.
Дело рассмотрено с соблюдением предусмотренного ст.15 УПК РФ принципа состязательности сторон. Судом созданы необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. Все представленные сторонами доказательства исследованы, заявленные ходатайства разрешены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, принятые судом по ходатайствам решения мотивированы и аргументированы.
Выводы суда о доказанности вины Якименко И.И. в совершении преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ, соответствуют материалам дела и подтверждены приведенными в приговоре доказательствами, которые исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку в соответствии с положениями ст. ст. 17, 88 УПК РФ. Приговор соответствует требованиям ст.307 УПК РФ.
Виновность осужденного в совершении преступлений при установленных судом обстоятельствах, сторонами не оспаривается, и подтверждается: показаниями осужденного И.И. в судебном заседании, частично признавшего вину и пояснившего об обстоятельствах передачи наркотических средств Свидетель N 1 и Якименкову О.В., а также хранения обнаруженного по месту проживания наркотического средства, показаниями свидетеля Свидетель N 1, пояснившего о неоднократном на протяжении полутора лет приобретении у осужденного наркотических средств, а также пояснил по обстоятельствам продажи ему наркотического средства осужденным в ходе проведения проверочной закупки 8 февраля 2019 года, показаниями свидетеля Свидетель N 3, данными в ходе предварительного расследования, о приобретении наркотических средств у Якименко И.И., в том числе и 8 февраля 2019 года, когда после приобретения наркотического средства был задержан сотрудниками полиции, показаниями свидетелей Подольцева Я.Л., Свидетель N 13 сотрудников полиции о наличии информации о занятии Якименко И.И. незаконным оборотом наркотических средств, проведении в отношении него проверочной закупки, оглашенными показаниями свидетеля Свидетель N 2 о проживании вместе с Якименко И.И. по <адрес> в <адрес>, где последний изготавливал наркотическое средство "опий", занимался его распространением, изъятые по месту жительства наркотические средства и деньги, принадлежат Якименко И.И., результатами оперативно-розыскных мероприятий, заключениями судебных экспертиз, иными следственными действиями.
Суд привел в приговоре мотивы, по которым он принял приведенные в приговоре доказательства в качестве допустимых и достоверных и отверг доводы осужденного в свою защиту. Как следует из приговора, суд не ограничился только указанием на доказательства, но и дал им надлежащую оценку, мотивировав свои выводы о предпочтении одних доказательств перед другими.
Все принятые судом решения по оценке доказательств основаны на законе и материалах дела. Неустраненных существенных противоречий в исследованных судом доказательствах, сомнений в виновности осужденного, требующих истолкования их в пользу осужденного, судебной коллегией по делу не установлено.
Действиям осужденного дана правильная юридическая оценка: по ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств, по ч.1 ст.228 УК РФ - незаконное хранение наркотических средств без цели сбыта, в значительном размере.
Вместе с тем, признавая Якименко И.И. виновным по ч.1 ст.228 УК РФ, суд указал, что он хранил без цели сбыта по месту своего жительства по адресу <адрес> наркотическое средство - экстракт маковой соломы, массой 2,39 грамма, то есть в значительном размере и наркотическое средство - ацетилированный опий, массой в пересчете на сухое вещество 0,45 грамма.
В соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ... для целей статей 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ" значительный размер для наркотического средства - ацетилированный опий, составляет более 0,5 грамма.
Таким образом, хранение данного наркотического средства без цели сбыта в размере 0,45 грамма, не образует значительный размер, соответственно данные действия не являются уголовно-наказуемыми и подлежат исключению из приговора.
При назначении наказания судом учтены характер и общественная опасность совершенных преступлений, данные о личности осужденного, его состояние здоровья, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, смягчающее и отягчающее наказание обстоятельства.
Вывод суда о назначении Якименко И.И. наказания в виде реального лишения свободы мотивирован, является правильным.
Судом верно в действиях осужденного установлен рецидив преступлений, данное обстоятельство признано отягчающим наказание.
Вид исправительного учреждения определен в соответствии с п."в" ч.1 ст.58 УК РФ.
Доводы прокурора о том, что судом в приговоре не указан вид рецидива, который в действиях осужденного является опасным, не являются основанием для изменения приговора, поскольку судом не допущено неправильного применения уголовного закона в данной части, которое могло повлиять на вид и размер наказания и определение вида исправительного учреждений, в котором осужденному надлежит отбывать назначенное наказание.
Согласно статье 6 УК РФ справедливость наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.
В соответствии с абз. 5 п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" сведениям о личности, которые подлежат учету при назначении наказания, относятся характеризующие виновного сведения, которыми располагает суд при вынесении приговора. К таковым могут, в частности, относиться данные о состоянии его здоровья.
Суд в приговоре указал, что учитывает сведения о состоянии здоровья Якименко И.И., а именно что он на учете в психиатрической больнице не состоит, состоит на учете в наркологическом диспансере по поводу психических и поведенческих расстройств, вызванных употреблением опиоидов.
Как следует из протокола судебного заседания, осужденным и его защитником доводились до суда сведения о тяжелых заболеваниях Якименко И.И., заявлялось ходатайство об истребовании данной информации, в чем стороне защиты было отказано.
Согласно сведениям медико-санитарной части ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Республике Крым и г.Севастополю Якименко И.И. динамически наблюдается с диагнозом: <данные изъяты>
Судебная коллегия полагает, что судом первой инстанции при решении вопроса назначения наказания осужденному не в полной мере были учтены положения ч. 3 ст. 60 УК РФ, данные о личности осужденного, а именно его состояние здоровья, наличие у него тяжелых заболеваний, что повлияло на справедливость постановленного приговора.
Доводы защитника о том, что судом не учтено при назначении наказания и не признано смягчающими обстоятельствами: чистосердечное раскаяние, активное способствование расследованию преступления, являются необоснованными, поскольку сведения, свидетельствующие о наличии данных обстоятельств, материалы дела не содержат.
Какие-либо исключительные обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности совершенного преступления, позволяющие применить к осужденному положения ст. 64 УК РФ и назначить наказание ниже низшего предела санкции закона, не установлены судом первой инстанции. Не усматривает таких обстоятельств и судебная коллегия, как и оснований для назначения наказания с применением требований ч.3 ст.68 УК РФ.
В связи с исключением из осуждения Якименко И.И. действий, связанных с незаконным хранением ацетилированного опия, массой 0,45 грамма, а также учетом судебной коллегией при назначении наказания наличие у осужденного тяжелых заболеваний, назначенное осужденному наказание, как по отдельным составам, так и по совокупности преступлений, подлежит смягчению.
В соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до вынесения приговора и вступления его в законную силу засчитывается в срок фактического отбытия им лишения свободы.
Судебная коллегия полагает внести изменения в приговор в части начала срока исчисления наказания осужденному, а именно в соответствии с требованиями ст.72 УК РФ с момента вступления приговора в законную силу, а также зачесть срок содержания осужденного под стражей в срок лишения свободы - с момента задержания до вступления приговора в законную силу.
В соответствии с ч.1 ст.132 УПК РФ процессуальные издержки взыскиваются с осужденных или возмещаются за счет средств федерального бюджета. Решение суда о возмещении процессуальных издержек за счет средств федерального бюджета или о взыскании их с осужденного должно быть мотивированным.
Суд в приговоре указал на взыскание с осужденного процессуальных издержек в сумме 10 990 рублей за оплату услуг защитника.
По смыслу ст. ст. 131, 132 УПК РФ и в соответствии с правовой позицией Верховного Суда РФ, закрепленной в абз. 2 п. 11 постановления Пленума от 19 декабря 2013 года N 42 "О практике применения судами законодательства о процессуальных издержках по уголовным делам", издержки, связанные с производством по уголовному делу, могут быть взысканы с осужденного только по решению суда, порядок принятия которого должен гарантировать защиту его прав и соответствовать критериям справедливого судебного разбирательства. Вопрос о наличии оснований для освобождения лица от возмещения процессуальных издержек, либо их взыскания должен быть самостоятельным предметом судебного разбирательства, и осужденному должна быть предоставлена возможность довести до суда свою позицию по поводу суммы взыскиваемых издержек и своего имущественного положения.
Данные требования закона судом первой инстанции не выполнены.
Как следует из протокола судебного заседания, осужденному не разъяснялись положения ст.ст.131, 132 УПК РФ, судом не обсуждался вопрос о взыскании с осужденного суммы на оплату труда адвоката, мнение Якименко И.И. по данному вопросу не выяснялось, что лишило осужденного возможности высказать свою позицию и повлекло нарушение гарантированных ему уголовно-процессуальным законом прав.
Данное обстоятельство влечет отмену приговора в соответствующей части с направлением дела на новое судебное разбирательство в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ.
В силу изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Ленинского районного суда г.Севастополя от 12 февраля 2020 года в отношении Якименко И.И. изменить.
Исключить из приговора осуждение Якименко И.И. по ч.1 ст.228 УК РФ - за действия связанные с незаконным хранением без цели сбыта наркотического средства ацетилированного опия, массой 0,45 грамма.
Смягчить назначенное наказание в виде лишения свободы:
- по ч.1 ст.228.1 УК РФ до 4 лет 10 месяцев;
- по ч.1 ст.228.1 УК РФ до 4 лет 10 месяцев;
- по ч.1 ст.228 УК РФ до 1 года 3 месяцев лишения.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ назначить Якименко И.И. по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия наказания исчислять с момента вступления приговора в законную силу, то есть с 7 апреля 2020 года.
Зачесть в срок отбытого наказания время содержания Якименко И.И. под стражей с 9 февраля 2019 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Приговор Ленинского районного суда г.Севастополя от 12 февраля 2020 года в отношении Якименко И.И. в части принятия решения о взыскании с Якименко И.И. в доход государства процессуальных издержек, связанных с оплатой услуг защитника в сумме 10 990 рублей, - отменить, дело в данной части направить на новое судебное разбирательство в порядке ст.ст.397, 399 УПК РФ.
В остальной части приговор оставить без изменений, апелляционное представление прокурора, апелляционные жалобы осужденного и его защитника удовлетворить частично.
Председательствующий Д.С. Землюков
Судьи В.А. Авхимов
А.С. Дубовцев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка