Определение Ленинградского областного суда

ЛЕНИНГРАДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 8 сентября 2021 года Дело N 22-1968/2021

Ленинградский областной суд в составе:

председательствующего - судьи Городничевой Т.В.,

судей Поповой М.Ю., Кондрашовой Л.В.,

при секретаре Воронковой К.В.

с участием:

прокуроров Управления прокуратуры Ленинградской области Захаровой М.А.,

осужденного Башкирова А.И.,

защитника - адвоката Субботиной А.Р., представившей удостоверение N и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференцсвязи уголовное дело по апелляционным жалобам адвокатов Акимова С.И. и Субботиной А.Р., осужденного Башкирова А.И. на приговор Гатчинского городского суда Ленинградской области от 18 марта 2021 года, которым

БАШКИРОВ АРТЕМ ИГОРЕВИЧ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец Ленинграда, гражданин Российской Федерации, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Московским районным судом Санкт-Петербурга по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года,

осужден к наказанию в виде лишения свободы:

по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на срок 6 лет,

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Башкирову Артему Игоревичу по приговору Московского районного суда Санкт-Петербурга от ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по настоящему приговору суда, неотбытого наказания в виде лишения свободы, назначенного по приговору Московского районного суда Санкт-Петербурга от ДД.ММ.ГГГГ, в виде 1 (одного) года 6 (шести) месяцев лишения свободы - назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 (семь) лет 6 (шесть) месяцев с отбытием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Башкирову А.И. исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

В соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время содержания Башкирова А.И. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день.

Приговором решены вопросы о мере пресечения и вещественных доказательствах.

Выслушав доклад судьи Городничевой Т.В., кратко изложившей содержание приговора и существо апелляционных жалоб, осужденного Башкирова А.И. и его защитника- адвоката Субботину А.Р., поддержавших доводы апелляционных жалоб, прокурора Захаровой М.А., полагавшей приговор суда не подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

приговором суда Башкиров А.И. признан виновным в совершении покушения, то есть умышленных действий, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Башкиров А.И., действуя умышленно, с целью обогащения за счет незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере в ДД.ММ.ГГГГ года с помощью находящегося в его пользовании сотового телефона "<данные изъяты>" через сеть "Интернет" зарегистрировался в интернет-магазине "<данные изъяты>" на сайте "<данные изъяты>" для осуществления незаконной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств. Получив сведения от неустановленного лица о месте закладки наркотического средства, Башкиров А.И. ДД.ММ.ГГГГ около 13 часов на участке местности с координатами <адрес> подобрал с земли из закладки 24 свертка с веществом, которое согласно заключению эксперта N от ДД.ММ.ГГГГ является смесью, содержащей наркотическое средство метамфетамин (первитин) массой <данные изъяты>, что является крупным размером для данного вида наркотического средства.

Башкиров А.И. не смог довести преступление до конца по независящим от него обстоятельствам, так как ДД.ММ.ГГГГ около 17 часов 30 минут он был задержан сотрудниками полиции у <адрес> и в ходе осмотра места происшествия, произведенного сотрудниками полиции в период времени с 10 часов 00 минут до 11 часов 15 минут ДД.ММ.ГГГГ на территории <адрес> указанное наркотическое средство метамфетамин (первитин), содержащееся в 8 свертках, было изъято на участках местности с координатами соответственно: <данные изъяты>, что является крупным размером для данного вид наркотического средства.

В ходе обыска, проведенного сотрудниками полиции в период с 00 часов 45 минут до 01 часа 30 минут ДД.ММ.ГГГГ по месту жительства Башкирова А.И. в доме, расположенном по адресу: <адрес>, <адрес>, <адрес> с кадастровым номером N, у него было изъято 16 свертков со смесью, содержащей наркотическое средство - метамфетамин (первитин) массой соответственно: <данные изъяты>, что является крупным размером.

В апелляционной жалобе адвокат Акимов С.И. приговор суда считает незаконным, необоснованным, несправедливым, немотивированным и подлежащим отмене.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что согласно частям 1, 2 ст. 31 УК РФ добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца. Лицо не подлежит уголовной ответственности за преступление, если оно добровольно и окончательно отказалось от доведения этого преступления до конца.

Отмечает, что Башкиров А.И. в ходе дачи объяснений правоохранительным органам, в лице оперуполномоченного УМВД России по <адрес> Свидетель N 1, добровольно сообщил о месте нахождения наркотических средств, которые впоследствии были добровольно выданы им в ходе осмотра места происшествия и по месту его жительства сотрудникам УМВД России по <адрес>.

По мнению адвоката, отказ Башкирова А.И. являлся окончательным, поскольку он прекратил свои преступные действия, сообщив сотрудникам УМВД России по <адрес> о факте хранения наркотических средств, которые впоследствии были изъяты из незаконного оборота в ходе проведения осмотра места происшествия и добровольной выдачи по месту проживания.

Защитник утверждает, что приговор в части осуждения Башкирова А.И. не соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом, и подлежит отмене на основании п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в действиях Башкирова А.И. состава преступления.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Галкина А.А. полагает, что обжалуемый приговор является законным и обоснованным, просит приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу защитника - адвоката Акимова С.В.- без удовлетворения.

В апелляционной жалобе адвокат Субботина А.Р. в защиту осужденного Башкирова А.И. указала, что не согласна с приговором суда по следующим основаниям.

Утверждает, что стороной обвинения не доказано наличие у Башкирова А.И. умысла на сбыт изъятого у последнего наркотического вещества, первоначальные мероприятия по задержанию Башкирова произведены с нарушениями действующего законодательства, а потому доказательства, в том числе изъятое наркотическое вещество, не может быть положено в основу обвинения.

По мнению адвоката, незаконное задержание подтверждается не только материалами дела, но и не устранённым в судебном заседании противоречием между показаниями свидетелей - сотрудников полиции, изложенными в приговоре суда.

Ссылается на показания свидетеля Свидетель N 2 (непосредственно осуществлявшего задержание Башкирова ДД.ММ.ГГГГг. возле парка), из которых следует, что Башкиров был задержан именно в связи с установленной причастностью последнего к обороту наркотиков, а также - на показания свидетеля Свидетель N 1, который показал, что Башкиров был фактически задержан и доставлен в дежурную часть ДД.ММ.ГГГГ.

Отмечает, что судом не дана оценка действиям правоохранительных органов в части содержания Башкирова под арестом до возбуждения уголовного дела в отношении него. Полагает, что именно это обстоятельство является определяющим при оценке наличия или отсутствия события добровольного отказа Башкирова от преступной деятельности и добровольной выдаче наркотического вещества.

Считает, что все производные от признательных показаний Башкирова доказательства - в том числе протокол осмотра места происшествия с его участием, протокол обыска по месту жительства, протокол проверки показаний на месте и другие должны быть подвергнуты судебной оценке с позиции оценки обстоятельств задержания Башкирова. По мнению защитника, согласно ст.75 УПК РФ указанные доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми.

Просит приговор отменить, вынести оправдательный приговор.

В поданных на апелляционную жалобу адвоката Субботиной А.Р. возражениях государственный обвинитель Галкина А.А. считает постановленный в отношении Башкирова А.И. приговор законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Башкиров А.И. указал, что не согласен с приговором суда. Считает, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом не применен уголовный закон, подлежащий применению.

Изложив обстоятельства своего задержания и ссылаясь на документы, подтверждающие добровольную выдачу им наркотических средств, осужденный настаивает, что он, будучи задержанным, сообщил информацию о нахождении наркотических веществ, которой никто, кроме него, не обладал, и тем самым добровольно отказался от преступного умысла на сбыт наркотических средств. Считает несостоятельным вывод суда о том, что именно его задержание привело к невозможности доведения преступного умысла до конца.

Отмечает, что факт добровольного отказа от преступления был установлен судом в ходе рассмотрения дела, в связи с чем, в соответствии со ст. 31 УК РФ, он не подлежит уголовной ответственности.

Указывает, что показания свидетеля Свидетель N 1, содержащиеся в протоколе судебного заседания от ДД.ММ.ГГГГ, подтверждают, что он (Башкиров А.И.) имел реальную возможность продолжать незаконное хранение запрещенных веществ, мог ими распоряжаться по собственному усмотрению, но предпочел добровольно выдать их полиции в присутствии понятых.

Считает, что вещественное доказательство смартфон <данные изъяты>, протокол осмотра данного смартфона не выявили информации, представляющей интерес, что, по мнению осужденного, говорит об отсутствии на устройстве файлов фотографий тайников и отсутствии информации об их местонахождении, что подтверждает невозможность обнаружения признаков преступления с помощью данного устройства.

Отмечает, что из протокола административного задержания от ДД.ММ.ГГГГ и рапорта полицейского ОРППСП УМВД следует, что административное задержание для проверки документов и личный досмотр при понятых в дежурной части не привели к обнаружению признаков преступления, что указывает, по мнению автора жалобы, на отсутствие причинно-следственной связи между событиями добровольной выдачи и задержания.

Просит признать доказательства стороны обвинения, включая изъятое наркотическое вещество, полученными с нарушением закона, поскольку, по его мнению, при собирании данных доказательств и закреплении их были нарушены гарантированные Конституцией РФ права человека и гражданина и установленный уголовно-процессуальным законом порядок их собирания и закрепления.

В обоснование вышеизложенных доводов ссылается на то, что ДД.ММ.ГГГГ он был задержан патрульно-постовой службой полиции для проверки документов и доставлен в дежурную часть, при этом при его досмотре в присутствии понятых запрещенных предметов и веществ не было обнаружено, ему не сообщали, что его задерживают в качестве подозреваемого в совершении преступления, в отношении него не составляла рапорта об обнаружении признаков преступления и не возбуждали уголовного дела, не помещали его в ИВС или в камеру предварительного заключения.

Обращает внимание, что ДД.ММ.ГГГГ в 9 ч. 20 м. он, имея намерение добровольно отказаться от преступления, сообщил органу дознания в лице Свидетель N 1 о факте хранения наркотических средств, при этом до его сообщения правоохранительным органам не было известно об этом преступлении. Он добровольно сообщил о преступлении, к которому причастен, и данное сообщение в соответствии со ст.142 УПК РФ является явкой с повинной, однако оперуполномоченный Свидетель N 1 не составил протокол явки с повинной, который в соответствии с п.2 ч.1 ст.140 УПК РФ должен был стать поводом для возбуждения уголовного дела в отношении него (БашкироваА.И.).

Указывает, что в нарушении ч.1.1 ст.144 УПК РФ, ему не разъяснили права, не обеспечили возможность осуществления права, гарантированного ч.2 ст.48 Конституции РФ и п. 6 ч.3 ст.49 УПК РФ, на основании которых, каждое лицо, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника). После того, как он сообщил о факте хранения, его фактически задержали в качестве подозреваемого в преступлении в соответствии со ст.91 УПК РФ. При этом орган дознания не обеспечил его возможностью использовать права, предусмотренные п.п. 1-3 ч.4 ст.144 УПК РФ, не сообщили, в чем он подозревается, не выдали копию постановления о возбуждении уголовного дела или копию протокола задержания, не предупредили о том, что объяснения и показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, не допустили к участию защитника и не предоставили возможности совершить один телефонный разговор.

Просит приговор суда отменить и вынести в отношении него оправдательный приговор.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, судебная коллегия находит приговор в отношении Башкирова А.И. обоснованным и справедливым, а апелляционные жалобы защитников и осужденного не подлежащими удовлетворению.

Выводы суда о виновности Башкирова А.И. в совершении преступления, за которое он осужден, основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании всесторонне, полно и объективно, подробно изложенных в приговоре и получивших надлежащую оценку суда.

В судебном заседании ФИО10 вину всовершении преступления признал и показал, что в ДД.ММ.ГГГГ года зарегистрировался на сайте "<данные изъяты>", где приобретал наркотические средства для личного употребления. На этом же сайте в магазине "<данные изъяты>" увидел объявление о том, что приглашаются на работу "закладчики" наркотических средств. В связи с тяжелым материальным положением решилтаким образом заработать денежные средства. На этом же сайте автоматически был открыт доступ к описанию тайника закладки, координаты его нахождения и две фотографии, продавцом была показана таблица, в которой были указаны места, где уже работают "закладчики". <адрес> был свободен, в связи с чем он решилименно в данном городе сделать закладки. В указанном продавцом мете ДД.ММ.ГГГГ около 13 часов 00 минут он забрал находившееся в закладке (в свертке), наркотическое средство. По месту своего жительства по адресу: <адрес>, вскрыл пакет, полученный из закладки, в нем находились небольшие свертки. Часть свертков он оставил дома, а другую часть взял с собой с целью осуществления "закладок". Доехав на такси в <адрес>. Водитель такси остался его ждать. В данном парке сделал закладки с наркотическими средствами, места тайников сфотографировал на мобильный телефон и сохранил их координаты, после чего отправил фотографии в хранилище "<данные изъяты>". Сообщить о местах сделанных им закладок на сайт продавцу он не успел по независящим от него обстоятельствам, так как был задержан сотрудниками полиции при выходе из парка по подозрению в том, что он "закладчик". Сотрудники полиции из его кармана смартфон, зашли в фотографии и увидели фотографии, сразу позвонили кинологам. Он пытался их обмануть, так как знал, что находился на условном сроке, сказал, что приехал искать закладку себе. Уже в полиции от безысходности сообщил о сделанных им закладках, сообщил о хранении наркотических средств по месту своего жительства.

Кроме того осужденный Башкиров А.И. пояснил, что он добровольно отказался от совершения преступления, сообщив сотрудникам полиции о местах нахождения наркотических средств, которые им не были известны, в связи с чем он подлежит освобождению от уголовной ответственности.

Несмотря на позицию осужденного Башкирова А.И. его вина в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, то есть в совершении умышленных действий, непосредственно направленных на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, подтверждается исследованными доказательствами, содержание которых подробно изложено в приговоре суда.

Так, из показаний свидетеля Свидетель N 4 усматривается, что он работает водителем такси. ДД.ММ.ГГГГ около 14 часов 00 минут он отвозил Башкирова А.И. от <адрес> в <адрес> до <адрес>, где подождал, после чего отвез Башкирова А.И. к <данные изъяты> парку в городе <адрес>, где Башкиров А.И. попросил его подождать около часа. Через некоторое время он увидел, как к Башкирову А.И. полицейские, затем уехал.

Указанные обстоятельства, изложенные в показаниях свидетеля Свидетель N 4, а также и в показаниях, приведенных выше, осужденного, подтверждаются показаниями свидетеля Свидетель N 2 и свидетеля Свидетель N 6

Из показаний свидетеля Свидетель N 2 следует, что он состоит в должности полицейского УМВД России по <адрес>. ДД.ММ.ГГГГ в 17 часов 30 минут совместно: с ФИО11 и Свидетель N 6, находился у <адрес>, когда увидел Башкирова А.И., который выходил из парка. При виде их последний стал нервничать. Было принято решение проверить у него документы. На вопрос, в связи с чем Башкиров А.И. находился в парке, последний пояснил, что пришел, чтобы забрать наркотики. Было принято решение доставить его в дежурную часть УМВД России по <адрес>, где тот сообщил, что сам делал закладки с наркотическими средствами в <данные изъяты> парке.

Согласно показаниям свидетеля Свидетель N 6, он является полицейским УМВД России по <адрес>. В составе экипажа сотрудников ФИО23 и Свидетель N 2 в ДД.ММ.ГГГГ года на <адрес> был задержан Башкиров А.И. и доставлен в УМВД России по <адрес>.

Согласно протокола об административном задержании от ДД.ММ.ГГГГ (т. 1 л.д. 56-57), Башкиров А.И. был задержан и у него был изъят телефон "<данные изъяты>.".

Из показаний свидетеля Свидетель N 1 также следует, что он состоит в должности оперуполномоченного УМВД России по <адрес>. ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками ППСП УМВД России по <адрес> был задержан и доставлен в дежурную часть УМВД России по <адрес> Башкиров А.И., который сообщил, что в <данные изъяты> парке <адрес> делал закладки наркотического средства. Башкиров А.И. также добровольно сообщил, что готов указать места закладок, и в ходе осмотра места происшествия в <данные изъяты> парке в <адрес> указал места, где были обнаружены и изъяты восемь свертков. Кроме того, Башкиров А.И. добровольно указал о хранении наркотических средств по месту своего жительства. ДД.ММ.ГГГГ в период времени с 00 часов 45 минут по 01 час 30 минут был проведен обыск в жилище у Башкирова А.И. по адресу: <адрес>. В ходе обыска Башкиров А.И. пояснил, что в его жилище находятся наркотические средства, которые он готов добровольно выдать. В жилище последнего были обнаружены и изъяты: электронные весы, 16 свертков. Башкиров А.И. пояснил, что хранил наркотические средства с целью продажи.

Показания свидетеля Свидетель N 1 подтверждаются протоколом осмотра места происшествия и фото таблицей к нему (т.1 л.д. 61-91), подробно приведенными в приговоре.

Обстоятельства, изложенные в показаниях свидетеля Свидетель N 1, а также данные протокола осмотра места происшествия согласуются с показаниями свидетеля Свидетель N 3, из которых следует, что ДД.ММ.ГГГГ около 10 часов 00 минут она участвовала в осмотре места происшествия, в ходе которого в <данные изъяты> парке <адрес> Башкиров А.И. при помощи мобильного телефона показал восемь мест, где были обнаружены свертки, при этом пояснил, что это наркотическое средство, которое он закладывал в данных местах с целью последующей реализации.

Показания свидетеля Свидетель N 1 также подтверждаются протоколом обыска от ДД.ММ.ГГГГ и фото таблицей к нему (т.1 л.д. 98-112), подробно приведенными в обжалуемом приговоре, а также данные доказательства согласуются с показаниями свидетеля Свидетель N 5