Определение Судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КРАСНОЯРСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 18 марта 2021 года Дело N 22-1918/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Верхотурова И.И.,

судей Кучеренко С.Н. и Ефименко П.В.,

при секретаре- помощнике судьи Вербицкой Н.А.,

с участием прокурора отдела Красноярской краевой прокуратуры Красиковой Ю.Г.,

осуждённого Миронова Ф.Г. (посредством видеоконференц-связи) и защитника - адвоката Солдатова Д.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя ФИО7 на приговор Октябрьского районного суда г. Красноярска от 22 декабря 2020 г., которым

Миронов Ф.Г., родившийся <данные изъяты>,

осужден по ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время предварительного содержания Миронова Ф.Г. под стражей в период с 21 марта 2020 года до дня вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Миронову Ф.Г. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения - заключение под стражей.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Кучеренко С.Н., изложившей содержание приговора, существо апелляционного представления и возражения на него осужденного, выслушав выступления сторон, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Миронов Ф.Г. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, когда преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Согласно приговору преступление совершено в г. Красноярске при следующих обстоятельствах.

20 марта 2020 года в утреннее время у Миронова Ф.Г., находящегося у себя в квартире по адресу: <адрес>, ком. 3, возник преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, реализуя который, посредством сети Интернет он зашел через свой сотовый телефон "Ксиоми Редми" на интернет - сайт "<данные изъяты>", и в интернет - магазине "<данные изъяты>" у неустановленного лица в целях незаконного сбыта заказал наркотическое средство, со счета своего "Киви-кошелька" осуществил перевод денежных средств на указанный им в смс - сообщении номер банковской карты неустановленного лица за приобретение наркотического средства. Далее, осуществляя свой преступный умысел, Миронов Ф.Г. 20 марта 2020 года в утреннее время, находясь у себя в квартире по названному выше адресу, получил сообщение от неустановленного лица о месте нахождения наркотического средства, для чего проехал в лесной массив по <адрес>, где прошел по указанным ему в смс - сообщении координатам, и нашел наркотическое средство, которое забрал себе, тем самым незаконно приобрел метил 3, 3-диметил-2-[1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо] бутаноат (синоним: MDMB(N )-073F), являющийся производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота; -N -(1Амино-3, 3-диметил-1-оксобутан-2-ил)-1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамид (синоним: ММВА (N )-073), который является производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н- индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота, включенный в Список I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681, общей массой не менее 13, 768 грамма, что является крупным размером.

Продолжая реализовывать свой преступный умысел, в тот же день и время, Миронов Ф.Г., взяв незаконно приобретенное вышеуказанным способом вещество, поехал к себе в квартиру по указанному выше адресу, где, оставив данное наркотическое средство, продолжил незаконно его хранить с целью последующего незаконного сбыта.

Во исполнение своего умысла 20 марта 2020 года около 18 часов 15 минут Миронов Ф.Г., находясь в своей квартире по названному выше адресу, через окно незаконно сбыл, продав Свидетель N 1, действующему в рамках оперативно - розыскного мероприятия "Проверочная закупка", за 500 рублей, вещество, содержащее в своем составе: - метил 3,3- диметил-2-[1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо] бутаноат (синоним: MDMB(N )-073F), который является производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота; -N -(1-Aмино-3,3-диметил-1-оксобутан-2-ил)-1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамид (синоним: MMBA(N )-073), который является производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота, массой 0, 518 грамма, что является крупным размером. В период времени с 18 часов 50 минут до 18 часов 56 минут того же дня, Свидетель N 1, находясь в кабинете N по адресу: <адрес>, добровольно выдал указанное наркотическое средство сотруднику ОНК ОП N 2 МУ МВД России "Красноярское".

В тот же день, 20 марта 2020 года в вечернее время, ФИО1, находящийся в той же квартире, по месту своего жительства, около 19 часов 30 минут, через окно, незаконно сбыл, продав Свидетель N 3, вещество, содержащее в своем составе: - метил 3,3- диметил-2-[1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо] бутаноат (синоним: MDMB(N )-073F), который является производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота;-N -(1-Aмино-3, 3-диметил-1-оксобутан-2-ил)-1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамид (синоним: MMBA (N )-073), который является производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота, включенное в Список Перечня I Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 N 681, массой 0, 807 грамма, что является крупным размером. В период времени с 19 часов 50 минут до 20 часов 05 минут того же дня, в ходе личного досмотра Свидетель N 3, произведенного в служебном посещении Дежурной части ОП N 2 МУ МВД России "Красноярское" по адресу: <адрес>, сотрудником полиции из правого кармана куртки, надетой на Свидетель N 3, обнаружено и изъято указанное наркотическое вещество, которое Миронов Ф.Г. незаконно сбыл Свидетель N 3 при вышеуказанных обстоятельствах.

После незаконного сбыта наркотических средств Свидетель N 1 и Свидетель N 3, Миронов Ф.Г. оставшуюся часть наркотического средства продолжил незаконно хранить с целью дальнейшего сбыта, однако довести до конца свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт вышеуказанных наркотических средств, не смог по независящим от него обстоятельствам, так как в период времени с 07 часов 15 минут до 07 часов 45 минут 21 марта 2020 года в ходе осмотра его жилища по адресу: <адрес>, сотрудниками полиции обнаружено и изъято приобретенное и хранимое при указанных выше обстоятельствах в целях дальнейшего сбыта вещество, содержащее в своем составе: - метил 3,3- диметил-2-[1-(4-фторбутил)-1Н-индазол-3-карбоксамидо] бутаноат (синоним: MDMB(N )-073F), который является производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота; -N -(1-Aмино-3,3-диметил-1-оксобутан-2-ил)-1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамид (синоним: MMBA (N )-073), который является производным наркотического средства 2-(1-бутил-1Н-индазол-3-карбоксамидо) уксусная кислота, массой 12, 443 грамма, что является крупным размером.

Указанные действия Миронова Ф.Г. квалифицированы органами предварительного расследования, как три самостоятельных преступления, образующие совокупность преступлений: п. "Г" ч.4 ст. 228.1, п. "Г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, ч.3 ст. 30, п. "Г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ. Не согласившись с такой квалификацией, суд пришел к выводу, что все действия Миронова Ф.Г. охватывались единым умыслом на незаконный сбыт всего объема наркотического средства в крупном размере, который не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам. Содеянное Мироновым Ф.Г. суд квалифицировал, как одно преступление по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Квалификацию действий Миронова Ф.Г. по п. "г" ч. 4 ст. 228.1, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ суд посчитал излишне вмененной, исключив ее из объема обвинения.

В апелляционном представлении государственный обвинитель ставит вопрос об отмене приговора, не соглашаясь с квалификацией действий осужденного. Полагает, что органами следствия действия Миронова Ф.Г. были квалифицированы правильно, как два оконченных сбыта и покушение на сбыт наркотического средства, хранящегося по месту жительства осужденного. Полагает, что вывод суда об едином умысле на сбыт всей массы приобретенного наркотического средства и единой квалификации по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228 УК РФ, и исключении из обвинения квалификации его действий по двум преступлениям по п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, является неправильным, т.к. осужденный выполнил все необходимые действия по передаче приобретателям наркотика в указанных размерах, следовательно, совершил оконченные преступления, предусмотренные п. "Г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ. Путем объединения в один эпизод трех преступлений судом снижена оценка высокой общественной опасности совершенных Мироновым преступлений. Просит приговор отменить и направить дело на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции.

В возражении на апелляционное представление осужденный просит оставить его без рассмотрения, а приговор- без изменения, поскольку прокурором пропущен срок для апелляционного обжалования приговора.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и возражения на него, судебная коллегия считает необходимым отменить обвинительный приговор в отношении Миронова Ф.Г. и постановить новый обвинительный приговор в сторону ухудшения его положения по юридической квалификации действий.

Вопреки возражениям осужденного, срок подачи апелляционного представления на приговор не нарушен, поскольку постановлением Октябрьского районного суда г. Красноярска от 12 января 2021 г. был установлен срок для пересоставления апелляционного представления до 14 января 2021 г. В установленный судом срок государственным обвинителем устранены недостатки поданного апелляционного представления, в связи с чем, оно принято к производству с соблюдением требований УПК РФ.

По смыслу ч.1 ст.49 Конституции РФ, ч.1 ст.14 УПК РФ, при наличии иных более тяжких фактических обстоятельств, свидетельствующих, в том числе, о необходимости применения более тяжкого уголовного закона, ухудшить положение осужденного возможно в апелляционной инстанции при рассмотрении уголовного дела по правилам главы 45.1 УПК РФ, путем постановления обвинительного приговора.

Согласно требованиям п.3 ч.1 и ч.2 ст.389.20, ст.389.23, ч.1 ст.389.24, 389.33 УПК РФ суд апелляционной инстанции вправе отменить обвинительный приговор и постановить новый обвинительный приговор при наличии соответствующего представления прокурора, если допущенное судом нарушение может быть устранено при рассмотрении дела в апелляционном порядке.

Изложенные выше суждения применимы к настоящему уголовному делу.

Стороны согласились на рассмотрение дела судом апелляционной инстанции без исследования каких-либо доказательств в апелляционной инстанции.

В суде первой инстанции подсудимый Миронов Ф.Г. вину по предъявленному обвинению признал частично и пояснил, что 20 марта 2020 года в вечернее время он незаконно сбыл ФИО26, а затем Свидетель N 3 ранее им незаконно приобретенное, в тот же день утром, наркотическое средство, а оставшуюся часть продолжил хранить у себя дома для личного употребления, поскольку является наркозависимым лицом. Намерения на сбыт указанного наркотического средства у него не было.

Учитывая доводы сторон, фактические обстоятельства уголовного дела и исследованные в суде первой инстанции доказательства, судебная коллегия не находит оснований для исследования каких-либо доказательств в апелляционной инстанции по инициативе суда.

При этом судебная коллегия исходит из тех доказательств, которые были предметом исследования в суде первой инстанции, так как они получены с соблюдением требований УПК РФ, позволяют постановить законный, обоснованный и справедливый приговор, в соответствии с требованиями ст. 297 и ч.7 ст. 389.13 УПК РФ.

Судебная коллегия считает установленными фактические обстоятельства, изложенные в приговоре при описании преступного деяния Миронова.

По фактам инкриминируемых Миронову двух незаконных сбытов наркотических средств, совершенных в крупном размере, и покушению на незаконный сбыт наркотического средства, в крупном размере, фактические обстоятельства, установленные судом первой инстанции, приведенные выше, нашли свое подтверждение, выводы суда в этой части сторонами не оспорены и основаны на совокупности доказательств, включая показания подсудимого Миронова, показания свидетелей Свидетель N 1, Свидетель N 3, Свидетель N 4, Свидетель N 5, Свидетель N 2, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15

Так, из показаний свидетеля Свидетель N 1, данных в досудебной стадии, следует, что с 2013 года он стал употреблять наркотические средства под названием "шоколад", которые приобретал через знакомых. Около месяца назад он познакомился с Федором, проживающим по <адрес>, который занимался продажей наркотических средств под названием "шоколад" при личной встрече, из рук в руки, то есть можно было прийти к его дому, постучать к нему в окно его квартиры, расположенной на первом этаже <адрес>, передать денежные средства и тот передавал наркотик. Федор также являлся потребителем наркотических средств. 20 марта 2020 года в дневное время суток он решилразоблачить Федора и сообщить сотрудникам полиции о том, что Федор занимается продажей наркотических средств, для чего около 16 часов он пришел в отдел полиции N 2, расположенный по адресу: <адрес>, где сотрудникам правоохранительных органов рассказал, что у него есть знакомый, занимающийся продажей наркотических средств. Сотрудники ОНК предложили ему принять участие в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка", на что он дал свое согласие и об этом написал собственноручно заявление. После чего он был досмотрен в присутствии понятых, и ему были переданы денежные средства в сумме 500 рублей для покупки наркотика у осужденного. Все действия сотрудников оформлялись документально, и он ставил в них подписи. После этого вместе с оперуполномоченными ОНК он на служебном автомобиле проехал к дому N по <адрес>, расположенному недалеко от <адрес>, где проживает Федор. Один он подошел к окну, расположенному на первом этаже <адрес>, где проживал Федор, и постучал в окно квартиры. Окно открылось и из него выглянул Федор, у которого спросил, может ли он ему помочь и продать на 500 рублей. Под этими словами он имел ввиду- продать ему наркотическое средство на 500 рублей. Название наркотика он ему не сообщал, так как он продавал только "шоколад". Сколько ему надо было продать по весу, он также не сообщал, просто указал сумму денег. Он передал Федору денежные средства в сумме 500 рублей, ранее переданные сотрудниками ОНК, и Федор, взяв деньги, прикрыл шторкой окно. Через некоторое время Федор открыл шторку окна и передал ему кусочек вещества темного цвета. Отойдя от дома Федора, он пошел обратно к машине сотрудников ОНК, подав условный знак, что сделка состоялась. После чего в присутствии понятых им было выдано приобретенное наркотическое средство (т. N л.д. N).

Из показаний свидетеля Свидетель N 3, данных в досудебной стадии, следует, что 20 марта 2020 года около 19 часов он решилупотребить наркотическое средство под названием "шоколад". С этой целью пришел к знакомому Феде, проживающему в доме по <адрес>. О том, что Федя торгует наркотическими веществами, он предполагал, поскольку тот употреблял наркотики. Около 19 часов 30 минут он подошел к дому, где проживает Федя, а именно к окну его квартиры, расположенной на первом этаже, и постучал в окно. Федя открыл окно. Он спросил у него сигарету и протянул ему 500 рублей, одной купюрой, на которые собирался купить у него наркотики под названием "шоколад". Он ему не стал говорить, сколько надо наркотика, а просто передал деньги. Ранее он у Феди наркотические вещества не покупал, но от общих знакомых он слышал, что Федя продает наркотики под названием "шоколад". Федя ему также через открытое окно передал вещество в комке коричневого цвета. Он взял у него данный комок вещества и стал держать в руке, отошел от дома Феди и направился в сторону остановки общественного транспорта "Почта", но по пути был задержан сотрудниками полиции. После задержания в присутствии понятых он был досмотрен, на вопрос, имеются ли при нем какие-либо запрещенные вещества, сообщил, что имеется и пояснил, где его приобрел (т. N л.д. N).

Из показаний свидетелей Свидетель N 4, Свидетель N 2, данных на предварительном следствии, показаний свидетеля Свидетель N 5, данных в суде, следует, что 20 марта 2020 года в дневное время суток в Отдел полиции N обратился Свидетель N 1, который сообщил информацию о своем знакомом Феде, занимающимся распространением наркотических средств "шоколад" путем передачи из рук в руки, через окно своей комнаты, расположенной на первом этаже <адрес>. Такая информация уже имелась в отделе полиции. Свидетель N 1 дал свое согласие, о чем написал заявление, принять участие в оперативно-розыскном мероприятии "Проверочная закупка" и 20 марта 2020 года вынесено соответствующее постановление. Далее были проведены необходимые мероприятия для проведения "Проверочной закупки" и после того, как денежные средства были переданы Свидетель N 1 для осуществления мероприятия, Свидетель N 1 под контролем сотрудников полиции произвел закуп наркотического средства у осужденного, передав ему 500 рублей, которые были ему переданы для приобретения наркотического средства. Около 18 часов 15 минут того же дня Свидетель N 1 подал сотрудникам полиции условный знак, что сделка состоялась и вернулся обратно к служебному автомобилю, на котором приехал к месту проведения ОРМ. Казанцев был доставлен в отдел полиции, где у него было изъято приобретенное вещество. В это время сотрудники продолжили наблюдение за квартирой осужденного и было обнаружено, что через несколько минут, около 19 часов, к этому же окну от <адрес>, подошел мужчина, данные которого были установлены позже- Свидетель N 3, который также постучал в окно, несколько секунд переговорил с осужденным, что-то ему передал и что - то у него забрал, после чего направился к дому по <адрес> N <адрес>. Поскольку проведение задержания Свидетель N 3 сотрудниками ОНК было невозможно в рамках проведения ОРМ "Проверочная закупка", то был произведен звонок в дежурную часть ОП N 2 для вызова наряда с целью задержания Свидетель N 3 и проверке его на предмет незаконного приобретения и хранения наркотического вещества. Свидетель N 3 был задержан и доставлен в ОП N и в ходе личного досмотра последнего обнаружили и изъяли наркотическое вещество "Шоколад", которое тот, с его слов, приобрел у ФИО1 через окно квартиры на первом этаже <адрес> (т. N л.д. N ,68-71).

Из показаний свидетеля ФИО10, данных в суде, показаний свидетеля ФИО11, данных на предварительном следствии, следует, что они принимали участие в качестве понятых при проведении ОРМ "проверочная закупка", в ходе которого 20 марта 2020 года Шарафутдинов присутствовал при проведении личного досмотра Свидетель N 1, которому были переданы денежные средства с целью закупки наркотических средств у лица, занимающегося сбытом наркотических средств. В присутствии ФИО11, примерно в 18 часов 50 минут Свидетель N 1 достал из шапки и выдал сотруднику полиции кусочек вещества, пояснив, что его ему продал мужчина по имени Федя, из окна по <адрес> за 500 рублей, как наркотическое средство "шоколад" (т. N л.д. N).

Из показаний свидетеля ФИО12, данных на следствии, свидетеля ФИО13, данных в суде, следует, что 20 марта 2020 года принимали участие в качестве понятых при проведении личного досмотра осужденного. В ходе досмотра у него был обнаружен мобильный телефон и денежные купюры в сумме 500 рублей, тремя купюрами, номиналом 100 рублей и четырьмя купюрами, номиналом 50 рублей. По факту задержания Миронов пояснил, что деньги, обнаруженные в ходе его личного досмотра, принадлежат ему, 500 рублей из которых он получил за продажу наркотика "Шоколад". (т. N л.д. N).

Из показаний свидетелей ФИО14 и ФИО15, данных на следствии, следует, что 21 марта 2020 года утром они принимали участие в качестве понятых в ходе осмотра жилища по адресу: <адрес> ком. 3, в присутствии проживающего там мужчины - Миронова Ф.Г. При этом в санузле был обнаружен кусок вещества. Миронов сначала не признавался, что у него в жилище что - то есть запрещенное, а когда вещество было обнаружено сотрудниками полиции, пояснил, что данное вещество - наркотическое, под названием "Шоколад", принадлежит ему. Из пояснений ФИО34 следует, что после задержания осужденного, к нему в окно комнаты часто стучали (т. N л.д. N).

Показания указанных свидетелей получены с соблюдением требований УПК РФ, как на предварительном следствии, так и в суде первой инстанции. Показания свидетелей, неявившихся в суд, оглашены в соответствии со ст. 281 УПК РФ, в том числе с согласия сторон.

Кроме того, виновность Миронова в инкриминируемых ему деяниях подтверждаются письменными доказательствами, к которым судебная коллегия относит следующие:

- постановление о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности от 21 марта 2020 года (т.N, л.д. N);

- постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 20 марта 2020 года у Миронов Ф.Г., <данные изъяты>, проживающего по адресу: <адрес>2, занимающегося незаконным хранением, а также сбытом наркотических средств на территории <адрес>, с целью выявления, пресечения и раскрытия преступления и привлечения Свидетель N 1 (т. 1, л.д. N);

- заявление Свидетель N 1 от 20 марта 2020 года о его привлечении и подготовке к проведению оперативно-розыскных мероприятий по факту покупки наркотических средств "шоколад" у ранее знакомого мужчины по имени "Федя" (т. 1, л.д. N);

акт личного досмотра лица от 20 марта 2020 года, согласно которому в присутствии представителей общественности ФИО16, ФИО10 проведен личный досмотр Свидетель N 1 по адресу: <адрес>, в кабинет N ОП N МУ МВД России "Красноярское, у которого веществ, предметов, запрещенных к обороту на территории РФ, обнаружено не было (том 1, л.д. N);

- акт осмотра и передачи денег лицу для проведения проверочной закупки от 20 марта 2020 года, согласно которому в присутствии представителей общественности ФИО16, ФИО10 осмотрены денежные средства, предназначенные для передачи лицу, сбывающему наркотические средства, в сумме 500 рублей, тремя купюрами, номиналом 100 рублей и четырьмя купюрами, номиналом 50 рублей, номера которых отражены в протоколе, которые передали Свидетель N 1 (т. 1, л.д. N);

- заявление Свидетель N 1 от 20 марта 2020 года, согласно которому он выдал наркотическое средство "шоколад", который он приобрел у "Феди" по адресу <адрес> за 500 рублей (т. 1 л.д. N);

- акт добровольной выдачи от 20 марта 2020 года, согласно которому в присутствии представителей общественности ФИО11, ФИО17 Свидетель N 1 выдал из шапки кусочек вещества темного цвета, который ему в тот же день продал осужденный в 18 часов 15 минут из окна по <адрес> за 500 рублей как наркотическое средство "шоколад" (т. 1 л.д.N);

-акт личного досмотра лица от 20 марта 2020 года, согласно которому в присутствии представителей общественности ФИО11, ФИО17 произведен личный досмотр Свидетель N 1 по адресу: <адрес>, в кабинет N ОП N МУ МВД России "Красноярское", у которого веществ, предметов, запрещенных к обороту на территории РФ, обнаружено не было (том 1 л.д.N);