Определение Судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ОМСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 24 июня 2021 года Дело N 22-1844/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе:

председательствующего судьи Бондаренко А.А.,

судей Вдовченко П.Н., Смирновой Ж.И.,

при секретаре Мониной Ю.К.,

с участием прокурора Сумляниновой А.В.,

осужденной Ляшенко Т.В.,

адвоката Драп Н.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании <...> уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя Каргаполовой Т.А. на приговор Кировского районного суда г. Омска от <...>, которым

Ляшенко Т. В., <...> года рождения, уроженка <...> <...> ранее судимая

<...> Ленинским районным судом г. Омска по ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу 5000 рублей, в соответствии с постановлением Ленинского районного суда г. Омска от <...> наказание в виде штрафа заменено на обязательные работы сроком 80 часов;

<...> Ленинским районным судом г. Омска по ч. 2 ст. 228, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

<...> Ленинским районным судом г. Омска по ч. 2 ст. 228, ст. 74, ст. 70, ст. 71 УК РФ, с частичным присоединением неотбытого наказания по приговорам Ленинского районного суда г. Омска от <...> и от <...> к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

<...> Ленинским районным судом г. Омска по ч. 2 ст. 228, ст. 70, ст. 71 УК РФ, с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору того же суда г. Омска от <...> к 3 годам 5 месяцам лишения свободы. Постановлением Омского районного суда Омской области от <...> неотбытая часть наказания заменена на 1 год 7 месяцев 27 дней ограничения свободы. Неотбытый срок наказания составляет 3 месяца 25 дней,

осуждена по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 5 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 70, 71 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору Ленинского районного суда г. Омска от <...>, окончательно определено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Ляшенко Т.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Ляшенко Т.В. взята под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора суда в законную силу.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания Ляшенко Т.В. под стражей с <...> до дня вступления приговора суда в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Вдовченко П.Н., пояснения прокурора Сумляниновой А.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, осужденную Ляшенко Т.В., адвоката Драп Н.А., полагавших необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Ляшенко Т.В. признана виновной и осуждена за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено <...> в <...> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Органом предварительного следствия Ляшенко Т.В. обвинялась по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ.

В судебном заседании суда первой инстанции Ляшенко Т.В. вину в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере признала в полном объеме.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Каргаполова Т.А., не оспаривая правильность выводов суда о виновности и квалификации действий Ляшенко Т.В., ставит вопрос об изменении приговора.

Указывает на неправильное применение судом уголовного закона, поскольку с учетом осуждения по ч.2 ст. 228 УК РФ Ляшенко Т.В. необоснованно на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания ее под стражей с <...> до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в то время, как в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей лица, осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Кроме того, указывает на ошибочное определение судом вида рецидива в действиях осужденной как опасного, вместо правильного - особо опасного, что повлекло назначение чрезмерно мягкого наказания.

Просит приговор изменить. В описательно-мотивировочной части приговора указать на наличие в действиях Ляшенко Т.В. в соответствии с п. "а" ч.3 ст. 18 УК РФ особо опасного рецидива преступлений, исключив указание о наличии опасного рецидива преступление в силу п. "б" ч.2 ст. 18 УК РФ.

Усилить наказание, назначенное Ляшенко Т.В. по ч.2 ст. 228 УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы, окончательное наказание, назначенное в порядке ст. 70, 71 УК РФ усилить до 4 лет 7 месяцев лишения свободы.

В резолютивной части приговора исключить ссылку на применение п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с повышающим коэффициентом кратности, указать о зачете в срок наказания времени содержания Ляшенко Т.В. под стражей с <...> до вступления приговора в законную силу в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день нахождения под стражей за один день лишения свободы.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, приходит к следующему.

Так, судом с соблюдением процедуры судопроизводства полно, всесторонне и объективно исследованы все представленные сторонами обвинения и защиты доказательства.

Выводы суда об обстоятельствах дела, о виновности Ляшенко Т.В. в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228 УК РФ являются верными и сторонами не оспариваются.

В соответствии со ст. 307 УПК РФ в описательно - мотивировочной части приговора приведены мотивы решения вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания, с которыми судебная коллегия соглашается.

Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ ввиду неправильного применения судом уголовного закона по доводам апелляционного представления.

Суд, применяя к Ляшенко Т.В. положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачел время ее содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, однако, не принял во внимание положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которым время содержания под стражей лиц, осужденных за совершение преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 228 УК РФ, засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Ляшенко Т.В. признана судом виновной в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, что исключало возможность кратного зачета времени содержания ее под стражей в срок лишения свободы, а потому, судебная коллегия, соглашаясь с доводами апелляционного представления, считает необходимым внести в резолютивную часть приговора соответствующие изменения: исключить указание о применении к Ляшенко Т.В. положений, предусмотренных п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, применив к ней положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Опасный вид рецидива в действиях осужденной судом установлен ошибочно.

Согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо 2 раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

В соответствии с п. 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от <...> N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при признании рецидива преступлений особо опасным осуждение к реальному лишению свободы включает в себя и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления.

Из материалов дела следует, что приговором Ленинского районного суда г. Омска от <...> Ляшенко Т.В. была осуждена за тяжкое преступление (ч.2 ст. 228 УК РФ) к условной мере наказания. Однако, последующим приговором того же суда от <...> она вновь осуждена за тяжкое преступление (ч.2 ст. 228 УК РФ) к реальной мере наказания в виде лишения свободы с отменой условного осуждения по предыдущему приговору. <...> Ляшенко Т.В. приговором того же суда вновь осуждена за совершение тяжкого преступления (ч.2 ст. 288 УК РФ) к реальному лишению свободы.

Указанные судимости на момент совершения инкриминируемого Ляшенко Т.В. преступления по настоящему делу были не погашены.

Учитывая то, что по настоящему делу Ляшенко Т.В. вновь осуждена за тяжкое преступление, имея три непогашенные судимости за тяжкие преступления в соответствии с вышеприведенными разъяснениями высшей судебной инстанции и п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ в ее действиях к этому преступлению имеет место особо опасный рецидив.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает необходимым уточнить вид рецидива, указав его вид как особо опасный.

В качестве отягчающего обстоятельства суд признал наличие рецидива. В соответствии с этим и назначил наказание.

Санкция ч.2 ст. 228 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 3 до 10 лет. С учетом рецидива минимально возможное наказание составляет 3 года 4 месяца. Судом определено наказание по ч.2 ст. 228 УК РФ в виде 4 лет 5 месяцев лишения свободы. Оснований для применения положений ч.3 ст. 68, 64 УК РФ не установлено. Согласно, действующего законодательства вид рецидива влияет на определение исправительной колонии. Назначено наказание в пределах ч. 2 ст. 228 УК РФ. Судебная коллегия считает, что апелляционный повод для усиления наказания отсутствует.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Кировского районного суда г. Омска от <...> в отношении Ляшенко Т. В. изменить.

Указать в описательно-мотивировочной части приговора, что рецидив преступлений является в соответствии с п. "а" ч.3 ст. 18 УК РФ особо опасным.

Исключить из резолютивной части приговора указание на применение к Ляшенко Т.В. положений, предусмотренных п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей осужденной Ляшенко Т.В. в период с <...> до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Взыскать с Ляшенко Т. В. 2857 рублей в доход государства в счет возмещения затрат связанных с оплатой услуг адвоката.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление - удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано через суд постановивший приговор в порядке Главы 47.1 УПК РФ в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в <...> в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу.

Осужденная вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции

Председательствующий:

Судьи:


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка