Определение Верховного Суда Республики Бурятия

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 14 сентября 2021 года Дело N 22-1732/2021

<...> ...

Верховный суд Республики Бурятия в составе:

председательствующего судьи Перовой С.М.,

судей Гошиновой Э.И., Матвеевской О.Н.,

при секретаре Казанцевой Д.В.,

с участием прокурора уголовно-судебного управления прокуратуры Республики Бурятия Телешева А.А.,

осужденного Толстикова В.Н.,

защитника - адвоката Тропиной Л.Ф., представившей удостоверение ... и ордер ...,

рассмотрел в судебном заседании апелляционное представление И.о. прокурора <...> Республики Бурятия Банзаракцаева А.А., апелляционную жалобу (основную и дополнительную) осужденного Толстикова В.Н. на приговор Баргузинского районного суда Республики Бурятия от ..., которым

ФИО1, родившийся ... в <...> Республики Бурятия, судимый ... Баргузинским районным судом РБ по ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год. Постановлением Баргузинского районного суда РБ от ... испытательный срок продлён на 1 месяц. Постановлением Баргузинского районного суда РБ от ... возложена дополнительная обязанность - ежемесячно проходить обследование у врача-нарколога ГБУЗ "Курумканская ЦРБ". Постановлением Баргузинского районного суда РБ от ... продлён испытательный срок на 1 месяц,

- осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Баргузинского районного суда Республики Бурятия от .... В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному данным приговором, частично присоединено наказание, назначенное приговором Баргузинского районного суда Республики Бурятия от ..., окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Толстикова В.Н. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчисляется с момента вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено Толстикову В.Н. в срок лишения свободы время содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Взысканы с осужденного Толстикова В.Н. в доход федерального бюджета процессуальные издержки в размере 14 620 рублей.

Заслушав доклад судьи Гошиновой Э.И., мнение прокурора Телешева А.А., полагавшего приговор суда изменить по доводам апелляционного представления, объяснение осужденного Толстикова В.Н., мнение адвоката Тропиной Л.Ф., поддержавших доводы апелляционной жалобы, суд

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда Толстиков В.Н. признан виновным в том, что в третьей декаде сентября 2020 года, более точная дата следствием не установлена, около 20 часов, находясь в 20 км юго-восточнее от дорожного знака 5.24 ПДД РФ "<...>", в восточной стороне от <...> Республики Бурятия, собрал верхушечные части и листья дикорастущей конопли в принесённый с собой полимерный пакет, тем самым незаконно приобрёл без цели сбыта части растения конопля (растения рода Cannabis), содержащее наркотическое средство, масса которого в пересчёте на высушенное до постоянной массы состояние составило не менее 214,5 граммов, что относится к крупному размеру. После чего Толстиков В.Н. около 22 часов того же дня вышеуказанные части растения конопля, содержащие наркотическое средство, принёс домой по адресу: <...>, поместил их в два полимерных пакета (массой 158,4 граммов и массой 56,1 граммов), которые незаконно хранил без цели сбыта в зимовье. В период времени с 21 часа до 21 часа 05 минут ... Толстиков В.Н. взял незаконно приобретённые и хранимые части растения конопля, содержащие наркотическое средство, в полимерном пакете, массой не менее 56,1 граммов, приобрёл из них наркотическое средство в неустановленном следствием размере, перемешал с табаком и употребил путём курения, оставшуюся часть растения конопля, содержащего наркотическое средство, массой 56,1 граммов, в полимерном пакете незаконно хранил до момента его изъятия. ... в период с 13 часов до 14 часов 05 минут сотрудниками полиции в ходе осмотра места происшествия по адресу: <...> изъяты принадлежащие Толстикову В.Н. два полимерных пакета с частями растения конопля (растения рода Cannabis), содержащего наркотическое средство, общей массой в пересчёте на высушенное состояние 214,5 граммов (массами 158,4 граммов и 56,1 граммов), относящейся к крупному размеру.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании вину в совершении преступления подсудимый Толстиков В.Н. признал в полном объеме.

В апелляционном представлении И.о. прокурора <...> Республики Бурятия Банзаракцаев А.А., не соглашаясь с приговором суда, указывает, что в нарушение ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, Толстикову В.Н. на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В связи с тем, что наказание по приговору Баргузинского районного суда РБ от ... Толстиковым В.Н. не отбыто, необходимо в резолютивной части приговора после слов "частично присоединить" добавить слово "неотбытое". Просит приговор суда изменить, на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть время содержания Толстикова В.Н. под стражей по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В абзаце 3 резолютивной части приговора после слов "частично присоединить" добавить слово "неотбытое".

В апелляционной жалобе осужденный Толстиков В.Н. выражает несогласие с приговором суда, поскольку он вину признаёт полностью, просит назначить более мягкое наказание, без лишения свободы. У него на иждивении находятся престарелая мать Толстикова В.И., 1956 года рождения, и несовершеннолетняя дочь <...> года рождения, он является единственным кормильцем семьи. Не согласен с применением ч. 5 ст. 74 УК РФ об отмене условного срока наказания, так как он закончился ..., и на момент возбуждения ... уголовного дела по ч. 2 ст. 228 УК РФ условного срока у него не было. Просит исключить из приговора отмену условного осуждения и связанный с ним срок наказания 1 год 6 месяцев, присоединённый путём частичного сложения, учесть все смягчающие обстоятельства, применить ст. 64 УК РФ, назначить наказание, не связанное с реальным лишением свободы.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного Толстикова В.Н. И.о. прокурора <...> Республики Бурятия Банзаракцаев А.А. просит апелляционную жалобу осужденного Толстикова В.П. оставить без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены приговора суда.

Выводы суда о виновности Толстикова В.Н. в совершении указанного преступления при обстоятельствах, изложенных в приговоре, подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, отвечающими критериям допустимости, относимости и достоверности, которым судом дана надлежащая оценка, и сторонами не оспариваются.

Виновность Толстикова В.Н. подтверждена его признательными показаниями о незаконных приобретении и хранении частей растения конопля, протоколом проверки его показаний на месте, показаниями свидетелей Свидетель N 1, ФИО9, ФИО10, протоколами осмотра места происшествия, осмотра изъятых предметов, заключением судебной экспертизы вещества растительного происхождения, являющегося частями растения конопля (растения рода Cannabis), содержащими наркотическое средство, общей массой в высушенном до постоянной массы состоянии 214,5 граммов (массами 158.4 граммов, 56,1 граммов).

Действия Толстикова В.Н. судом правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта частей растений, содержащих наркотическое средство, в крупном размере.

При назначении Толстикову В.Н. наказания суд в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ в полной мере учёл характер и степень общественной опасности совершённого преступления, данные о его личности, смягчающие наказание обстоятельства, отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия его жизни и его семьи.

Смягчающими наказание обстоятельствами обоснованно учтены полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в даче признательных показаний в ходе предварительного расследования и подтверждёнными в суде, участии в проверке показаний на месте, положительные характеристики по месту работы и от соседей, посредственная характеристика от администрации сельского поселения, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребёнка.

Таким образом, приведённые в апелляционной жалобе доводы о наличии у Толстикова В.Н. несовершеннолетнего ребёнка судом учтены в полном объёме.

Оснований для признания иных обстоятельств, смягчающих наказание, не имеется.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, наличие пожилой матери у осужденного не является обстоятельством, подлежащим обязательному учёту в качестве смягчающего наказание. Кроме того, согласно протоколу судебного заседания, о том, что Толстиков В.Н. имеет на иждивении мать, он суду не пояснял.

Суд обсудил и обоснованно не нашёл оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 64, ст. 73 УК РФ.

Решение суда о назначении Толстикову В.Н. наказания в виде реального лишения свободы, с применением положений ч. 1 ст. 62, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ, надлежаще мотивировано, с учётом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, личности осужденного, для достижения целей наказания, восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Назначенное осужденному наказание, его вид и размер отвечают требованиям закона, в том числе о справедливости, являются соразмерными содеянному, оснований для смягчения наказания не имеется.

Вид исправительного учреждения осужденному определён верно, в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Нарушений, влекущих отмену судебного решения, не допущено.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Судом осужденному Толстикову В.Н. на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Данное решение суда не отвечает требованиям уголовного закона и подлежит исключению из приговора.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные частями 2 и 3 статьи 228 настоящего Кодекса.

Кроме того, судом первой инстанции не указан срок, с которого исчисляется зачёт времени содержания Толстикова В.Н. под стражей, а именно с ..., то есть с момента, когда Толстиков В.Н. был взят под стражу по приговору суда.

Помимо этого, указанный зачёт суд произвёл по день вступления приговора в законную силу, тогда как согласно ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы засчитывается время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу

Таким образом, с учётом положений ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, того обстоятельства, что Толстиков В.Н. осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, суд апелляционной инстанции считает необходимым зачесть время содержания Толстикова В.Н. под стражей с ... до дня вступления приговора в законную силу, то есть ..., в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в исправительной колонии общего режима.

Доводы апелляционного представления о необходимости указания в резолютивной части приговора суда о частичном присоединении неотбытой части наказания, назначенного приговором суда от ..., суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

Согласно закону, неотбытым срок наказания является весь срок, назначенный по предыдущему приговору суда, который по совокупности приговоров присоединяется полностью либо частично к вновь назначенному наказанию в соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ.

Судом первой инстанции по правилам ст. 70 УК РФ назначено наказание по настоящему приговору путём частичного присоединения с наказанием, назначенным по приговору Баргузинского районного суда Республики Бурятия от ....

Вопреки доводам апелляционной жалобы, испытательный срок 4 года по приговору Баргузинского районного суда Республики Бурятия от ... на момент совершения Толстиковым В.Н. преступления по данному уголовному делу не истёк. Согласно приговору суда от ..., Толстикову В.Н. назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года. В течение испытательного срока осужденному дважды продлевался испытательный срок, всего на 2 месяца. Преступление Толстиковым В.Н. по данному уголовному делу совершено в третьей декаде 2020 года. Согласно справке Баргузинского МФ ФКУ УИИ УФСИН России по <...> от ..., имеющейся в материалах уголовного дела, Толстиков В.Н. снят с учёта ... в связи с истечением испытательного срока.

При этом не имеет значения дата возбуждения уголовного дела, поскольку в данном случае процессуальный срок предусмотрен законом с момента совершения преступления.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции законно и обоснованно применил положения ч. 5 ст. 74 УК РФ об отмене условного осуждения по приговору суда от ... и назначении наказания Толстикову В.Н. на основании ст. 70 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Приговор Баргузинского районного суда Республики Бурятия от ... в отношении ФИО1 изменить.

Исключить из резолютивной части приговора решение суда о зачёте Толстикову В.Н. на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы времени содержания под стражей по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть Толстикову В.Н. время содержания под стражей с ... до дня вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчёта один день за один день в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление И.о. прокурора <...> Республики Бурятия Банзаракцаева А.А., апелляционную жалобу (основную и дополнительную) осужденного Толстикова В.Н. без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора или иного итогового судебного решения, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка