Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КЕМЕРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПРИГОВОР

от 18 мая 2021 года Дело N 22-1715/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе председательствующего: Прошиной Я.Г.

судей: Прокопьевой И.Р., Саянова С.В.

с участием прокурора: Санчай А.М.

осужденной: Волошиной Р.А.

адвоката: Чепикова В.Е.

при секретаре: Волковой А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление первого заместителя прокурора города Прокопьевска Мамонтова Н.В. на приговор Центрального районного суда г. Прокопьевска Кемеровской области от 18.03.2021, которым

Волошина Раиса Анатольевна, <данные изъяты>, ранее судимая:

- 06.12.2012 приговором Центрального районного суда г. Прокопьевска Кемеровской области по ч.3 ст.30 п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 года 6 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 21.06.2016 года освобождена условно-досрочно по постановлению Чебулинского районного суда Кемеровской области от 02.06.2016 года на 2 месяца 4 дня;

- 25.05.2017 приговором Центрального районного суда г. Прокопьевска Кемеровской области по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. 11.08.2020 года освобождена условно-досрочно по постановлению Мариинского городского суда Кемеровской области от 24.07.2020 года на 6 месяца 28 дней,

осуждена по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 6 лет лишения свободы.

В соответствии с п."в" ч.7 ст.79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору Центрального районного суда г. Прокопьевска Кемеровской области от 25.05.2017 отменено, на основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию, неотбытого наказания по приговору Центрального районного суда г. Прокопьевска Кемеровской области от 25.05.2017, окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена прежней до вступления приговора суда в законную силу.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ произведен зачет в срок наказания времени содержания под стражей с 15.10.2020 до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Прошиной Я.Г., мнение прокурора Санчай А.М., полагавшей необходимым приговор суда отменить по доводам апелляционного представления, мнение осужденной Волошиной Р.А., адвоката Чепикова В.Е., возражавшие против удовлетворения доводов апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Волошина Р.А. признана виновной в совершении двух преступлений за незаконный сбыт наркотических средств.

Согласно приговору, 14.10.2020 не позднее 15 часов 00 минут, Волошина Р.А., с целью материального обогащения, в осуществлении своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, находясь около гостиницы "<данные изъяты>" по <адрес>, умышленно, незаконно сбыла <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой - <данные изъяты> гр. Р.В.В., действующему в интересах У.И.И., который произвел с ним расчет деньгами. 14.10.2020 в период с 15 часов 00 минут до 15 часов 20 минут указанное наркотическое средство У.И.И. добровольно выдал сотрудникам полиции.

Кроме того, 15.10.2020 не позднее 14 часов 25 минут, Волошина Р.А., с целью материального обогащения, в осуществлении своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, находясь около дворца спорта "<данные изъяты>" по <адрес>, умышленно, незаконно сбыла <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой - <данные изъяты> гр. Р.В.В., действующему в интересах У.И.И., который произвел с ним расчет деньгами. 15.10.2020 в период с 14 часов 25 минут до 14 часов 45 минут указанное наркотическое средство было изъято сотрудниками полиции у У.И.И.

В апелляционном представлении первый заместитель прокурора города Прокопьевска Мамонтов Н.В., считает приговор суда незаконным, необоснованным, подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Отмечает, что согласно постановления Пленума Верховного суда РФ от 15.06.2006 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" при рассмотрении о преступлениях, предметом которых являются наркотические средства или психотропные вещества, их прекурсоры или аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества или их прекурсоры, либо их части, содержащие наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, сильнодействующие или ядовитые вещества, новые потенциально опасные психотропные вещества, судам надлежит руководствоваться Федеральным законом от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", постановлением Правительства Российской Федерации, которыми утверждаются перечни указанных средств, веществ, прекурсоров, растений, подлежащих контролю в Российской Федерации, списки сильнодействующих и ядовитых веществ, а также их значительные, крупные и особо крупные размеры для целей статей УК РФ; Реестром новых потенциально опасных психоактивных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен.

Указывает, что ст.228 УК РФ имеет бланкетный характер и определение преступности деяния и надлежащей квалификации невозможны без учета нормативных актов, к которым отсылают диспозиция и примечания к данной статье.

Указывает, что в приговоре отсутствует полное описание совершенных Волошиной Р.А. преступлений, преступные деяния, совершенные Волошиной Р.А. изложены без ссылок на нормативно-правовые акты, регулирующие оборот наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров в Российской Федерации, при описании преступного деяния судом не указано, что изъятое у Волошиной Р.А. вещество относится к наркотическим и психотропным веществам.

Считает, что допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона, являются существенными, повлиявшими на объективность и законность постановленного приговора.

Просит приговор суда отменить, уголовное дело передать на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции в ином составе суда.

Судебная коллегия, проверив приговор, изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, считает приговор суда подлежащим отмене в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона.

Согласно ч.1 ст.389.17 УПК РФ основаниями отмены судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Согласно п.2 ч.1 ст.389.18 УПК РФ, неправильным применением уголовного закона является применение не той статьи и (или) части статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, которые подлежали применению.

Правильно установив фактические обстоятельства деяния, суд дал им верную юридическую оценку, однако не указал в описательно-мотивировочной части приговора, на основании какого нормативно-правового акта изъятые в ходе осмотров мест происшествия вещества отнесены к наркотическим средствам, хотя диспозиция ст.228.1 УК РФ является бланкетной и ссылка на постановления Правительства Российской Федерации, которыми вещество отнесено к наркотическим средствам, обязательна.

Поскольку в постановлении о привлечении Волошиной в качестве обвиняемой, в обвинительном заключении нормативно-правовые акты указаны верно, то допущенное судом нарушение закона может быть устранено путем отмены решения суда первой инстанции с вынесением нового апелляционного приговора.

При этом судебная коллегия находит, что судом первой инстанции были всесторонне и полно исследованы и приведены в приговоре все представленные сторонами доказательства, поэтому считает возможным ссылаться на них при принятии нового решения по уголовному делу.

Судебная коллегия признает установленным, что Волошина Р.А. в нарушение Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" о 08.01.1998 года N 3 (с последующими изменениями и дополнениями), с целью материального обогащения, зная о высокой доходности торговли наркотическим средством - "<данные изъяты>", желая материального обогащения, в осуществление своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, 14.10.2020 года не позднее 15 часов 00 минут, находясь около гостиницы "<данные изъяты>", расположенной по <адрес> умышленно, незаконно сбыла 1 отрез полиэтилена с порошкообразным веществом, которое согласно справке эксперта N от 14.10.2020 и заключению эксперта N от 27.10.2020, содержит в своем составе <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой <данные изъяты> гр., которое согласно Постановлению Правительства Российской Федерации "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" от 30.06.1998 года N 681 (с изменениями и дополнениями) относится к наркотическим средствам, передав его Р.В.В., действующему в интересах У.И.И., который произвел с ним расчет деньгами.

14.10.2020 года в период времени с 15 часов 00 минут до 15 часов 20 минут наркотическое средство, содержащее в своем составе <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой <данные изъяты> гр., У.И.И. добровольно выдал сотрудникам полиции, тем самым произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Таким образом, Волошина Р.А. путем возмездной передачи осуществила незаконный сбыт наркотического средства, содержащего в своем составе <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой <данные изъяты> гр.

Кроме того, Волошина Р.А. в нарушение Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" о 08.01.1998 года N 3 (с последующими изменениями и дополнениями), с целью материального обогащения, зная о высокой доходности торговли наркотическим средством - "<данные изъяты>", желая материального обогащения, в осуществление своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, 15.10.2020 года не позднее 14 часов 25 минут, находясь около ДС "<данные изъяты>", расположенного по <адрес> умышленно, незаконно сбыла 3 отреза полиэтилена с порошкообразным веществом, которое согласно справке эксперта N от 15.10.2020 и заключению эксперта N от 27.10.2020, содержит в своем составе <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой <данные изъяты> гр., которое согласно Постановлению Правительства Российской Федерации "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации" от 30.06.1998 года N 681 (с изменениями и дополнениями) относится к наркотическим средствам, передав его Р.В.В., действующему в интересах У.И.И., который произвел с ним расчет деньгами.

16.10.2020 года в период времени с 14 часов 25 минут до 14 часов 45 минут наркотическое средство - <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой <данные изъяты> гр. было изъято сотрудниками полиции у У.И.И., так как У.И.И. являлся лицом, участвующим при проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", тем самым произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Таким образом, Волошина Р.А. путем возмездной передачи осуществила незаконный сбыт наркотического средства, содержащего в своем составе <данные изъяты> (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой <данные изъяты> гр.

Осужденная Волошина Р.А. виновной себя в совершении преступлений признала полностью и отказалась от дачи показаний, воспользовавшись правом, предоставленным ст. 51 Конституции Российской Федерации.

Будучи допрошенной в ходе предварительного следствия, в качестве подозреваемой 15.10.2020 Волошина поясняла, что в начале октября 2020 года, она гуляла по <адрес>, к ней подошел ранее не знакомый парень по имени А., который в результате разговора предложил ей продавать наркотики, договорились о встрече. На следующий день примерно в 13 часов 00 минут, она пришла на базар, расположенный по <адрес>, где А. передал ей 5 отрезов полиэтилена с наркотическим средством <данные изъяты> для продажи, пояснил, что познакомит ее с парнем, которому она может продавать <данные изъяты>. На следующий день она приехала на остановку Тупик примерно в 11 часов 00 минут на встречу с А., который подошел с ранее незнакомым молодым человеком. С собой у нее было 5 отрезов <данные изъяты>. Далее показания давать отказалась, воспользовалась ст.51 Конституции РФ (т.1 л.д.105-108).

Будучи допрошенной в ходе предварительного следствия, в качестве подозреваемой 08.12.2020 Волошина показала, что могла продать У.И.И. <данные изъяты> только через Р.В.В., больше никому наркотические средства не продавала. События не помнит, так как прошло много времени (т.1 л.д.45-46).

Основываясь на показаниях осужденной Волошиной в ходе предварительного расследования, судебная коллегия принимает их в качестве доказательства по делу, учитывая, что они согласуются с другими исследованными в судебном заседании суда первой инстанции доказательствами.

Виновность Волошиной в совершении вышеописанных преступлений подтверждается также совокупностью доказательств, которые были исследованы в ходе судебного следствия суда первой инстанции.

Так, свидетель Л.Д.А. в судебном заседании показал, что в декабре или ноябре 2020 года он и Н. участвовали в качестве понятых при проведении ОРМ. В Зенковском отделении полиции, в кабинете при нем и Н., сотрудники полиции с закупщиком обговаривали обстоятельства проведения проверочной закупки. Закупщик должен был позвонить продавцу, назначить время и место встречи для покупки наркотических средств, закупщику вручены были денежные средства, которые обработали специальным веществом. Затем закупщик позвонил со своего телефона продавцу, назначил время встречи, они все поехали к магазину "<данные изъяты>" по <адрес>, где обработанные ультрафиолетом деньги были вручили закупщику, его предварительно досмотрели. Закупщик созвонился с продавцом, они обговорили место встречи, он вышел на улицу, позвонил еще раз, затем пошел до магазина "<данные изъяты>", пропадал из поля зрения. Вернувшись, выдал сотрудникам полиции спичечный коробок и один сверток с наркотическими средствами. По результатам мероприятия был составлен акт, с которым он ознакомился и поставил подпись.

Из показаний свидетеля Р.В.В., данных им в ходе предварительного расследования и оглашенных в судебном заседании следует, что 13.10.2020 года в вечернее время, примерно в 20 часов 10 минут, в районе Центрального рынка, расположенного по <адрес> к нему подошла Волошина, которая спросила употребляет ли он наркотические средства. Он ответил, что иногда употребляет <данные изъяты>. Тогда Волошина пояснила, что может ему продать наркотические средства. Они обменялись номерами телефонов.

14.10.2020 года примерно 12 часов 40 минут, ему позвонил У., который сказал, что ему нужен 1 отрез <данные изъяты>. Он сказал У., что ему тоже нужно приобрести <данные изъяты> и что знает, у кого его можно купить. Они договорились встретиться с У. Затем он позвонил Волошиной, сказал, что ему нужно два отреза <данные изъяты>, после чего договорились встретиться у гостиницы "<данные изъяты>", расположенной по <адрес>, через 20 минут. В 13 часов 00 минут, он встретился с У. возле магазина "<данные изъяты>" по <адрес>, тот передал ему <данные изъяты> рублей, для приобретения наркотического средства <данные изъяты>, после они пошли в сторону гостиницы "<данные изъяты>", расположенной по <адрес>, где У. пошел в сторону остановки Тупик в г. Прокопьевске, а он остался ждать Волошину. Примерно в 13 часов 10 минут, к нему подошла Волошина, которой он передал денежные средства в сумме <данные изъяты> рублей, она передала ему 2 отреза полиэтилена с <данные изъяты>. После чего он пошел в сторону остановки Тупик в г. Прокопьевске, где его ждал У. и передал 1 отрез <данные изъяты>.

На следующий день, то есть 15.10.2020 года примерно в 13 часов 00 минут ему позвонил У., сказал, что ему нужно еще 3 отреза <данные изъяты>. Он позвонил Волошиной, спросил про <данные изъяты>, они договорились встретиться около дворца спорта "<данные изъяты>", через 30 минут. После он перезвонил У., они договорились о встрече у магазина "<данные изъяты>" по <адрес>, где встретились через 20 минут. У. передал ему <данные изъяты> рублей, для приобретения <данные изъяты> и остался его ждать, а он пошел на встречу к Волошиной, к дворцу спорта "<данные изъяты>", где передал Волошиной <данные изъяты> рублей, а Волошина передала ему три отреза с <данные изъяты>, которые в дальнейшем передал У. Для себя он <данные изъяты> 15.10.2020 года не приобретал. Затем пошел в сторону магазина "<данные изъяты>" по <адрес>, где по дороге его задержали сотрудники полиции, которые доставили его в полицию, провели его личный обыск. В ходе личного обыска, ладони были освещены при помощи лампы с УФ - лучами, на обеих ладонях и на всех пальцах было обнаружено свечение желтого цвета. После чего были взяты смывы с рук., из правого кармана был изъят сотовый телефон "Филипс" (т.1 л.д.37-38, 150-153).

Из показаний свидетеля С.А.А., данных им в ходе предварительного расследования и оглашенных в судебном заседании следует, что 14.10.2020 года У. в присутствии его и Д.Б.В. добровольно выдал сотруднику полиции один отрез полиэтилена с порошкообразным веществом внутри (т.1 л.д.35).

Из показаний свидетеля Ш.В.А., данных им в ходе предварительного расследования и оглашенных в судебном заседании следует, что 15.10.2020 года в присутствии его и еще одного понятого у Р.В.В. сотрудником полиции был изъят сотовый телефон, на руках Р. под УФ-лампой было свечение желтого цвета. С рук Р. были сделаны смывы. Сотрудником полиции был составлен протокол личного обыска, в котором все присутствующие расписались (т.1 л.д.185).

Из показаний свидетеля М.Н.О., данных ею в ходе предварительного расследования и оглашенных в судебном заседании следует, что 15.10.2020 года вечером она и еще одна девушка участвовала в качестве понятой при обыске Волошиной. На предложение сотрудником полиции Волошиной выдать наркотические вещества, деньги, добытые преступным путем, Волошина сказала, что у нее в бюстгальтере имеются деньги в сумме <данные изъяты> рублей от продажи наркотиков, что в кармане у нее имеется ее сотовый телефон. После этого руки Волошиной просветили под УФ-лампой и на них было свечение желтого цвета. С рук Волошиной сделаны смывы, из кармана кардигана, одетого на Волошиной, изъят сотовый телефон "Ирбис", а из бюстгальтера <данные изъяты> рублей. На всех денежных купюрах под УФ-лампой с одной стороны было свечение желтого цвета, а с другой стороны была надпись НОН. Все изъятое было упаковано в конверты. Также был составлен протокол личного обыска, в котором все присутствующие расписались (т.1 л.д.187-188).

Из показаний оперуполномоченного по контролю за оборотом наркотиков О.А.А., данных им в ходе предварительного расследования и оглашенных в судебном заседании следует, что в отдел полиции Отдела МВД России по г. Прокопьевску поступила оперативная информация о том, что Волошина сбывает наркотические средства, в связи с чем было принято решение о проведении ОРМ "Проверочная закупка". Для участия в проверочной закупке наркотических средств 15.10.2020 года был приглашен У.И.И., который согласился участвовать в проведении оперативных мероприятий в роли "покупателя", о чем написал заявление о согласии. По оперативной информация Волошина непосредственно сбывала наркотики через Р.В.В. После чего в присутствии понятых был досмотрен У., у которого при себе не было ничего запрещенного, в присутствии двух понятых и У., деньги в сумме <данные изъяты> рублей с одной стороны он обработал специальным химическим порошком, на другой стороне купюры специальным карандашом сделал надпись НОН. Данные купюры он вручил У. в присутствии понятых, о чем был составлен акт. После чего У. позвонил Р. с просьбой помочь ему в приобретении наркотических средств. Они договорились о встрече. После этого он с У. и двумя понятыми поехали к ТЦ "<данные изъяты>", не доезжая магазина, остановились, где У. вышел из служебного автомобиля и пошел в сторону магазина. Примерно через 15 минут У. вернулся в автомобиль и добровольно выдал спичечный коробок, в котором находился полиэтиленовый отрез с 3 свертками полиэтилена с порошкообразным веществом, который он упаковал в конверт, на котором сделал пояснительную надпись. Конверт оклеил, опечатал. Он составил акт добровольной выдачи, в котором У. и понятые поставили подписи (т.1 л.д.198-200).

Из показаний свидетеля У.И.И., данных им в ходе предварительного расследования и оглашенных в судебном заседании следует, что 14.10.2020 года позвонил Р.В.В., спросил может ли он помочь в приобретении 1 чека <данные изъяты>. Позже Р. ему перезвонил и договорился о встрече. Около 13 час. они встретились с Р. около магазина "<данные изъяты>", он передал Р. <данные изъяты> рублей для приобретения ему <данные изъяты>. После чего подошли к гостинице "<данные изъяты>", Р. сказал ему идти в сторону Тупика, а сам остался стоять у гостиницы. Он отошел, через несколько минут его догнал Р. и передал ему 1 чек с <данные изъяты>. После этого он и Р. разошлись. Он пошел в аптеку по <адрес>, по дороге увидел сотрудников полиции, испугался уголовной ответственности, подошел к ним и сказал, что у него имеется отрез <данные изъяты>, и что он желает добровольно его выдать. Затем они проехали в полицию, где в присутствии двух понятых он добровольно выдал 1 полиэтиленовый отрез с <данные изъяты>. Сотрудник полиции составил акт добровольной выдачи наркотических средств, упаковал полиэтиленовый отрез в бумажный конверт.

15.10.2020 года сотрудники полиции пригласили его участвовать в ОРМ "Проверочная закупка", он согласился и написал заявление о согласии. После чего в отделе полиции по ул. Прокопьевская, 121, в служебном кабинете в присутствии понятых, сотрудник полиции досмотрел одежду, одетую на нем, на предмет нахождения при нем наркотиков, сильнодействующих и психотропных веществ и денег. При нем ничего обнаружено не было. Сотрудником полиции ему были вручены обработанные купюры в размере <данные изъяты> рублей для проведения проверочной закупки. Затем он позвонил Р.В.В., сказал, что ему нужно 3 отреза <данные изъяты>. Они договорились о встрече. Примерно через 20 минут он встретился с Р. около магазина "<данные изъяты>", расположенный по <адрес>, передал Р. <данные изъяты> рублей, которые ему вручили сотрудники полиции и остался ждать его, который пошел в сторону ДС "<данные изъяты>". Через некоторое время к нему подошел Р. и передал ему 3 полиэтиленовых отреза с <данные изъяты>, и они разошлись. Он вернулся в служебный автомобиль, где в присутствии 2 понятых выдал три полиэтиленовых отреза с <данные изъяты>, которые были упакованы и опечатаны. (т.1 л.д.34, 154-155).