Определение Судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КЕМЕРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 11 мая 2021 года Дело N 22-1649/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе:

председательствующего Гуляевой И.М.

судей Зиновьева К.В., Саянова С.В.,

с участием прокурора Антончик Л.А.,

адвоката Емельянова И.А.,

осужденного Денисова В.В. (видеоконференц-связь)

при секретаре Волковой А.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционное представление прокурора Гринимаера О.А., апелляционные жалобы адвоката Никуличевой Э.Р., осужденного Денисова В.В. на приговор Рудничного районного суда г.Прокопьевска Кемеровской области от 25.01.2021, которым

ДЕНИСОВ Владимир Владимирович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее не судимый,

осужден по преступлениям предусмотренным:

- ч.3 ст.159 УК РФ к 2 годам лишения свободы (21 преступление);

- ч.3 ст.159 УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы;

-ч.3 ст.159 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы (2 преступления);

- ч.3 ст.159 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 06 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено время содержания под стражей с момента задержания до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

Удовлетворены гражданские иски потерпевших.

Заслушав доклад судьи Гуляевой И.М., пояснения осужденного и адвоката, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора, полагавшей правильным приговор изменить по доводам апелляционного представления, апелляционные жалобы оставить без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

Денисов В.В. осужден за совершение:

- мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, в крупном размере (три преступления);

- мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, в крупном размере (два преступления);

- мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, с причинением значительного ущерба (десять преступлений);

- мошенничества, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенное лицом с использованием своего служебного положения (десять преступлений).

Преступления, как указано в приговоре, совершены в 2016, 2017, 2018 годах в г.Киселевске Кемеровской области.

В апелляционном представлении прокурор ФИО8 считает приговор незаконным необоснованным вследствие чрезмерной суровости. Указывает, что суд, не возобновляя судебное следствие, в стадии судебных прений допросил свидетелей ФИО9, ФИО10, специалиста ФИО11

Кроме того, ссылается на существенные противоречия при квалификации действий Денисова В.В. по преступлению в отношении потерпевшей Потерпевший N 16, суд описывая преступное деяние указывает о получении Денисовым В.В. 06.10.2017 от потерпевшей суммы 50 000 рублей, однако потерпевшая в своих показаниях сообщала о том, что передала осужденному 48 000 рублей.

Полагает, что суд при назначении наказания не учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие малолетнего ребенка. Считает, что с учетом смягчающих наказание обстоятельств, отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, данных о личности осужденного наказание является чрезмерно суровым. Кроме того, наказание за аналогичные преступления судом назначено разное, что не соответствует принципу справедливости.

Просит приговор отменить, дело направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе суда.

В апелляционной жалобе адвокат Никуличева Э.Р. не согласна с приговором суда считает его незаконным, необоснованным и подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильного применениея уголовного закона.

Оспаривает вину Денисова В.В. в совершении всех преступлений. Полагает, что составление договоров со всеми потерпевшими, оформление квитанций к приходно-кассовому ордеру подтверждает честные намерения осужденного. Взятые на себя обязательства Денисов В.В. не выполнил по независящим от него обстоятельствам, поскольку туроператором не были выполнены обязательства по бронированию туристического продукта в отношении потерпевших по делу. Считает, что вина в данной ситуации лежит на туроператоре "Ted Travel" ООО "ТЕРРА".

Оспаривает признательные показания Денисова В.В. в ходе предварительного следствия, считает, что он дал их в результате психологического воздействия в отсутствии адвоката. Однако суд не мотивировал почему принимает показания осужденного на предварительном следствии и отвергает его показания в судебном заседании.

Указывает, что Денисов В.В. не обращал денежные средства, полученные от потерпевших, в свою пользу, поскольку в материалах дела не имеется никаких сведений о наличии значительной суммы денег у Денисова В.В. или о приобретении им какого-либо имущества.

Кроме того, суд при описании квалификации действия Денисова В.В. указывает, что преступления совершены путем обмана и злоупотребления доверием, однако диспозиция статьи 159 УК РФ говорит о том, что мошенничество может быть совершено путем обмана или злоупотребления доверием.

На основании изложенного считает, что в действиях Денисова В.В. отсутствует состав преступлений, предусмотренный ч.3 ст.159 УК РФ, а имеются гражданско-правовые отношения. Просит приговор отменить, вынести оправдательный приговор.

В дополнениях к жалобе адвокат указывает о не учете в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие малолетнего ребенка у осужденного.

Обращает внимание, что по эпизоду в отношении потерпевших Потерпевший N 37, Потерпевший N 38, суд необоснованно признал осужденного виновным в хищении, совершенном в крупном размере, однако сумма ущерба вмененная по данному эпизоду составляет 130 000 рублей. Также указывает доводы, аналогичные доводам представления, в части указания неверной суммы одного из платежей по преступлению в отношении потерпевшей Потерпевший N 16

В апелляционной жалобе осужденный не согласен с приговором суда, считает его незаконным, оспаривает вину по всем эпизодам. Ссылается на то, что в течение 2017 года работа велась добросовестно, что подтверждается детализацией звонков.

Обращает внимание, что желал ознакомиться с отказным материалом по заявлениям иных лиц, но ему было сообщено, что отказной материал приобщен к материалам настоящего уголовного дела, что не соответствует действительности. Данные документы подтверждают, что между ним и потерпевшими имелись гражданско-правовые отношения.

Считает, что суд не обоснованно не применил положения ч.6 ст.15, ст.73 УК РФ, не учел наличие малолетнего ребенка. Просит приговор отменить, изменить меру пресечения на подписку о невыезде и надлежащем поведении.

В возражениях на апелляционное представление потерпевшие Потерпевший N 8, Потерпевший N 9, Потерпевший N 12 просят приговор оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель просит жалобы оставить без удовлетворения.

Виновность Денисова В.В. в совершении инкриминированных преступлений судом установлена, подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и изложенных в приговоре.

Судом верно установлено, что Денисов В.В., являясь единственным участником и директором ООО "Аквамарин-Тур", а также ООО "Туристическое агентство "Аквамарин", зарегистрированных по адресу <адрес>, т.е. должностным лицом, обладая организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, заключающимися в текущем руководстве, ведении бухгалтерского учета и отчетности, представлении в налоговый орган налоговой отчетности ООО "Аквамарин-Тур", ООО "ТА "Аквамарин", являющимся единоличным исполнительным органом ООО "Аквамарин-Тур" и ООО "ТА "Аквамарин", наделенным в соответствии с п. 2.2. Устава ООО "Аквамарин-Тур", утвержденного 10.01.2012 и п. 2.2. Устава ООО "ТА "Аквамарин", утверждённого 28.11.2011, деятельностью по организации комплексного туристического обслуживания, осуществляя деятельность как туристическое агентство, был уполномочен предоставлять туристические и экскурсионные услуги, осуществлять предпринимательскую деятельность и выполнять работу непосредственно связанную с оказанием услуг населению по приобретению пакета туристических услуг у туроператоров для организации туристических путевок за рубеж.

1) 28.12.2016 в дневное время Денисов В.В., находясь на рабочем месте по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления убедил ФИО75. забронировать тур в Турцию стоимостью 212 000 рублей, в счет оплаты тура 29.12.2016 получил от Коноваловой А.В. 106 000 рублей, 15.03.2017 - 106 000 рублей. Продолжая реализовывать свой преступный умысел, 14.08.2017, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил Потерпевший N 1 забронировать тур в Социалистическую Республику Вьетнам стоимостью 128 000 рублей, в этот же день в счет оплаты тура Денисов В.В получил от Потерпевший N 1 128 000 рублей, полученные денежные средства в общей сумме 340 000 рублей обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив Потерпевший N 1 материальный ущерб в крупном размере.

2) в конце марта 2017, но не позднее 31.03.2017 в дневное время, Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно из корыстных побуждений, путем обмана убедил Потерпевший N 4 забронировать тур в Турцию стоимостью 164 500 рублей, в счет оплаты тура 03.04.2017 получил от Потерпевший N 4 указанную сумму. Продолжая реализовывать свой преступный умысел, 14.08.2017, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана, находясь по адресу <адрес>, убедил Потерпевший N 4 забронировать тур в Социалистическую Республику Вьетнам стоимостью 91 000 рублей, в этот же день получил от Потерпевший N 4 в счет оплаты тура указанную сумму, полученные денежные средства в общей сумме 255 000 рублей обратил в сою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив Потерпевший N 4 материальный ущерб в крупном размере.

3) в 20-х числах мая 2017 года, но не позднее 24.05.2017, Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил потерпевшего Потерпевший N 26 забронировать тур в Турцию стоимостью 66 000 рублей, в счет оплаты тура 24.05.2017 получил от Потерпевший N 26 35 000 рублей, 01.06.2017 - 10000 рублей, 04.07.2017 - 11000 рублей, 07.08.2017 - 10000 рублей., полученные денежные средства в общей сумме 66 000 рублей обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив потерпевшему материальный ущерб в значительном размере.

4) в начале июня 2017 года, но не позднее 03.06.2017, Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>. 54, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил потерпевшую Потерпевший N 13 приобрести тур в Турцию стоимостью 87 000 рублей, в счет оплаты тура ДД.ММ.ГГГГ, находясь по адресу <адрес>, получил от потерпевшей указанную сумму, денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив потерпевшей материальный ущерб в значительном размере.

5) в конце июня 2017 года в дневное время Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил потерпевшую Потерпевший N 27 забронировать тур в Объединенные Арабские Эмираты стоимостью 49 000 рублей, в счет оплаты тура 09.07.2017 получил от потерпевшей указанную сумму, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядится ими по своему усмотрению, причинив потерпевшей материальный ущерб в значительном размере.

6) 01.08.017 Денисов В.В. в дневное время, находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана убедил потерпевшую ФИО13 забронировать тур в штат Индии Гоа стоимостью 122 000 рублей, в этот же день получил от потерпевшей в счет оплаты тура 95 000 рублей, 10.11.2017, 15.11.2017, находясь по адресу <адрес> - 17, получил от потерпевшей 15 000 рублей и 12 000 рублей, полученные денежные средства в общей сумме 122 000 рублей обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив материальный ущерб потерпевшей в значительном размере.

7) в конце июля, но не позднее 31.07.2017 Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил потерпевшего Потерпевший N 6 приобрести тур в Социалистическую Республику Вьетнам стоимостью 248 000 рублей, 31.07.2017 в счет оплаты тура получил от потерпевшего указанную сумму, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив потерпевшему материальный ущерб в значительном размере.

8) в первых числах августа, но не позднее 06.08.2017 Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил Потерпевший N 23 забронировать тур стоимостью 188 000 рублей на Мальдивские острова, в счет оплаты тура 08.08.2017, находясь по адресу <адрес>, получил от потерпевшей указанную сумму, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив тем самым материальный ущерб Потерпевший N 23 и Потерпевший N 24 в значительном размере.

9) в первых числах августа 2017, но не позднее 08.08.2017 Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил потерпевшую Потерпевший N 19 приобрести тур в Социалистическую Республику Вьетнам стоимостью 69 000 рублей, в счет оплаты тура 08.08.2017 получил от потерпевшей указанную сумму, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив тем самым материальный ущерб Потерпевший N 19 и Потерпевший N 20 в значительном размере.

10) 08.08.2017 в дневное время Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана убедил потерпевшую Потерпевший N 37 забронировать тур в Тайланд стоимостью 130 000 рублей, в счет оплаты тура 14.09.2017, находясь на прилегающей к ООО "Участок "<данные изъяты> территории по адресу <адрес>, получил от Потерпевший N 37 денежные средства в указанной сумме, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив тем самым материальный ущерб Потерпевший N 37 и Потерпевший N 38 в значительном размере.

11) 10.08.2017 в дневное время Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана

убедил потерпевшую ФИО14 забронировать тур в Социалистическую Республику Вьетнам стоимостью 91 500 рублей, в счет оплаты тура 10.08.2017 получил от потерпевшей указанную сумму, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив тем самым материальный ущерб Потерпевший N 22 и ФИО15 в значительном размере.

12) 11.08.2017 в дневное время Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил потерпевшую Потерпевший N 16 забронировать тур в Таиланд стоимостью 198 000 рублей. В этот же день в счет оплаты тура получил от потерпевшей 50000 рублей, 14.08.2017 - 50000 рублей, 23.08.2017 - 50000 рублей, 28.09.2017 - 50000 рублей, 06.10.2017 - 48000 рублей (с учетом общей суммы ущерба). Полученные денежные средства в общей сумме 198 000 рублей ФИО1 обратил в свою пользу, распорядился по своему усмотрению, причинив материальный ущерб Потерпевший N 16 в значительном размере.

13) в начале августа 2017 года ФИО1, находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана

убедил потерпевшей Потерпевший N 2 забронировать тур в штат Индии Гоа стоимостью 95 000 рублей, в счет оплаты тура 15.08.2017 получил от потерпевшей 57 500 рублей, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив материальный ущерб Потерпевший N 2 в значительном размере.

14) 15.08.2017 в дневное время Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана

убедил потерпевшего Потерпевший N 7 забронировать тур в Турцию стоимостью 96 000 рублей, в этот же день получил от потерпевшего в счет оплаты тура денежные средства в указанной сумме, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив Потерпевший N 7 материальный ущерб в значительном размере.

15) в 10-х числах августа 2017 года, но не позднее 16.08.2017, Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана и злоупотребления доверием убедил потерпевшую ФИО16 забронировать тур в Объединенные Арабские Эмираты стоимостью 374000 рублей, в счет оплаты тура 16.08.2017 получил от потерпевшей Потерпевший N 31 90000 рублей, 03.10.2017 - 34500 рублей, 16.08.2018 - 120000 рублей, 03.10.2017 - 44500 рублей, 16.08.2018 получил от потерпевшего Потерпевший N 36 60000 рублей, 03.10.2017 - 25000 рублей, полученные денежные средства в общей сумме 374 000 рублей обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив материальный ущерб потерпевшим Потерпевший N 31, Потерпевший N 33 и Потерпевший N 36 в крупном размере.

16) в середине августа, но не позднее 16.08.2017 в дневное время Денисов В.В., находясь по адресу <адрес>, используя свое служебное положение, заведомо не имея намерений исполнять взятые на себя обязательства по поиску, подбору, бронированию тура и его оплате туроператору, действуя умышленно, из корыстных побуждений путем обмана убедил потерпевшего Потерпевший N 3 приобрести тур в штат Индии Гоа стоимостью 95 000 рублей, в счет оплаты тура 16.08.2017 получил от потерпевшего 60 000 рублей, полученные денежные средства обратил в свою пользу, распорядился ими по своему усмотрению, причинив тем самым материальный ущерб потерпевшему Потерпевший N 3 в значительном размере.