Приговор Верховного Суда Республики Саха (Якутия)

 
ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

ПРИГОВОР

от 23 сентября 2021 года Дело N 22-1629/2021

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе: председательствующего судьи Посельского И.Е. и судей Бережневой С.В., Денисенко А.В.,

с участием:

прокурора Крымчанского Д.О.,

осуждённого Сырбу В.В., путём использования систем видеоконференц-связи,

защитника Кривошапкина А.А., представившего удостоверение адвоката N ... и ордер N ... от 22 сентября 2021 года

при секретаре судебного заседания Колодезниковой Л.Г.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя помощника прокурора г. Якутска Гуляевой В.А. на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 4 августа 2021 года, которым:

СЫРБУ В.В., родившийся _______ года в .........., гражданин .........., ранее не судимый,

осужд ё н по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком 8 лет, по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы сроком 8 лет. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, окончательно к лишению свободы сроком 8 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором также разрешены вопросы о мере пресечения и судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Посельского И.Е., изложившего обстоятельства дела, доводы и возражения сторон, выступления прокурора Крымчанского Д.О., поддержавшего частично апелляционное представление и полагавшего об изменении приговора, мнение осуждённого Сырбу В.В. и в его интересах адвоката Кривошапкина А.А., возражавших против апелляционного представления и просивших оставить приговор без изменения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Сырбу В.В. осуждён за покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере, не доведённое до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Он же, осуждён за покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере, не доведённое до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Судом установлено, что преступления совершены на территории города Якутска Республики Саха (Якутия), в период времени и при обстоятельствах, изложенных в обвинительном приговоре суда.

В судебном заседании суда первой инстанции осуждённый Сырбу В.В. свою вину признал полностью, отказался от дачи показаний, воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Гуляева В.А., ссылаясь на ст.ст. 87, 240, 297, ст. 307, ч. 1 ст. 389.15, ст. 389.16 УПК РФ, полагает приговор суда в отношении осуждённого Сырбу незаконным, несправедливым, а по тому просит его отменить и вынести новый обвинительный приговор с усилением наказания. При этом считает, что судом нарушены требования норм УПК РФ, так как выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции, неправильно применён уголовный закон, а также ввиду несправедливости приговора. Отмечает, что судом в приговоре не проанализированы доказательства в их совокупности с другими доказательствами, а также отсутствует анализ следующих доказательств, которые были представлены стороной обвинения:

- протокола осмотра предметов и документов от 9.01.2020, согласно которому осмотрены банковские карты " ********" N ... на имя Е.;

- 2 посадочных талонов компании ******** на имя Сырбу В., карты "********" N ... на имя M.;

- протокола осмотра предметов от 11.01.2019, согласно которому осмотрен сотовый телефон марки "********", изъятый в ходе личного досмотра Сырбу В.В., в котором имелась переписка в мессенджере "********" с другими лицами ОПГ;

- протокола осмотра документов от 23.01.2020, согласно которому осмотрен отчёт по банковской карте Сырбу В.В. N ... за период от 09.09.2019 по 12.01.2020;

- протокола осмотра предметов от 26.11.2019, согласно которому осмотрен интернет-магазин ********, осуществляющий свою деятельность на интернет площадке "********", а также сайт интернет ********.

Указанные доказательства, по мнению прокурора, в полном объёме подтверждают организационно-иерархическую структуру ОПГ с распределением ролей, организованность, масштабность, долгосрочность, отработанную схему преступлений, устойчивость состава и единый умысел на сбыт наркотиков данной ОПГ.

Обращает также внимание на то, что судом не дана должная оценка выводам предварительного следствия и доводам обвинения о наличии в действиях подсудимого квалифицирующего признака: "совершение преступления в составе организованной группы", анализ доказательств в этой части судом приведён поверхностно и содержит противоречивые выводы. Не расписана роль Сырбу в составе группы, а также других участников, не мотивирована устойчивость группы, не установлено, каким образом распределялись обязанности в составе группы, получение прибыли от распространения наркотических средств, посредством каких сетей ОПГ осуществляла свою преступную деятельность.

Судом не зачтён срок содержания под стражей Сырбу в счёт отбытия наказания. Считает назначенное наказание несправедливым вследствие чрезмерной мягкости и подлежащим усилению, а также просит не применять ст. 64 и ст. 73 УК РФ.

В возражениях осуждённый Сырбу В.В. считает приговор суда законным, обоснованным и справедливым, просит оставить его без изменения, апелляционную государственный обвинитель жалобу защитника - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и возражения, выслушав мнения участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении норм уголовного закона.

Как того требуют положения ст. 307 УПК РФ, описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора, в том числе, должна содержать: описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления; доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.

В силу ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является, в том числе несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции; существенное нарушение уголовно-процессуального закона; неправильное применение уголовного закона, что является основанием для безусловной отмены обжалуемого обвинительного приговора суда с вынесения нового обвинительного приговора, поскольку допущенные нарушения могут быть устранены в суде апелляционной инстанции.

Согласно ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ, основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путём лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путём повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Поскольку судебное разбирательство проведено с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, а нарушения были допущены при постановлении приговора, которые являются устранимыми в суде апелляционной инстанции, Судебная коллегия приходит к выводу об отмене приговора суда первой инстанции в отношении Сырбу с вынесением в соответствии со ст. 389.23 УПК РФ нового обвинительного приговора.

Исходя из исследованных в суде первой инстанции и апелляционной инстанции доказательств, Судебная коллегия установила следующее.

Так, Сырбу В.В. совершил покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенный организованной группой, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах.

В период времени до 20 августа 2019 года неустановленные лица, в неустановленном месте, из корыстных побуждений создали организованную преступную группу (далее ОПГ) с целью финансовой выгоды от незаконного сбыта наркотиков через интернет-магазин "********", действующий на интернет-площадке на сайте "********" по ссылке "********", а также в интернет мессенджере "********".

ОПГ имеет определённую организационно-иерархическую структуру с распределением ролей, характеризуется организованностью, масштабностью, долгосрочностью, отработанной схемой преступлений, устойчивостью состава и единым умыслом на сбыт наркотиков.

ОПГ представлена следующими должностями: "Организатор" - осуществляет общее руководство ОПГ, определяет общие цели, способы совершения и сокрытия преступлений, организует поставку крупных партий наркотиков для сбыта, принимает кадровые решения по ключевым должностям, обеспечивает оплату вознаграждения участникам и иных организационных расходов; "Кадровик" - рассматривает заявки на трудоустройство новых членов ОПГ, проводит разъяснительную и агитационную работу с потенциальными членами ОПГ, "Куратор" - контролирует и координирует работу подчинённых, расширяет рынок сбыта наркотиков магазина "********"; "Финансист" - обеспечивает финансово-хозяйственную деятельность ОПГ, переводит на счета участников вознаграждение за работу, оплату транспортных расходов, оплату за аренду жилья и других нужд членов ОПГ; "Оператор" - осуществляет обмен информацией; передает покупателям информацию о видах и стоимости наркотиков, сообщает реквизиты для оплаты и место тайника с наркотиком; "Склад" - получает крупные партии наркотиков, хранит и фасует их на дозы для розничного сбыта, из которых формирует мелкооптовые партии для "закладчиков" и размещает их в тайниках, уведомляя "оператора"; "Закладчик" - получает от "склада" мелкооптовые партии фасованных наркотиков, хранит и размещает их в тайниках для потребителей, уведомляя "оператора".

Реализация наркотиков осуществляется по отработанной схеме: "организатор" поставляет крупную партию наркотика в город Якутск, которую через тайник получает "склад". "Склад" хранит, фасует наркотики на "разовые" дозы для розничного сбыта, формирует из них мелкооптовую партию наркотика, которую через тайник передаёт "закладчику". "Закладчик" размещает разовые дозы наркотика в тайниках для потребителей. Координация действий членов ОПГ по перемещению наркотика осуществляется через "оператора". Потребители наркотиков на сайте магазина "********", действующего на интернет-площадке магазинов по продаже наркотиков на сайте "********", переходя по ссылке "********", либо через группу в мессенджере "********" выбирают вид, объём и стоимость наркотика, уведомляют об этом "оператора", последний предоставляет реквизиты платежа, и, после оплаты, сведения о тайнике с наркотиком.

Для членов ОПГ действуют единые правила конспирации: участники ОПГ не знакомы друг с другом, общаются посредством сети "Интернет" через приложение "********", где используют вымышленные имена (ники). Общение с потребителями наркотиков также осуществляется в условиях отсутствия визуального контакта через группу в мессенджере "********", либо на сайте магазина "********".

В ОПГ существует субординация, возможность карьерного роста. Предусмотрены штрафы за невыполнение указаний вышестоящих членов ОПГ. Реклама интернет-магазина осуществляется в объявлениях на интернет - сайте магазина "********", которые ориентированы на потребителей наркотиков, и лиц, желающих иметь высокий доход и карьерный рост при минимальных затратах.

20 августа 2019 года, Сырбу В.В., проживая в .........., получил от неустановленного лица, зарегистрированного в вышеуказанном мессенджере под ником "R...." сообщение с предложением о трудоустройстве на высокооплачиваемую работу с командировками в Российскую Федерацию, с оплатой проезда и проживания. 29 августа 2019 года, Сырбу В.В., заинтересовавшись предложением, посредством сети "Интернет" вступил в переписку через интернет - мессенджере "********" с неустановленным лицом под ником "R....", в ходе которой последний представился "кадровиком" интернет-магазина "********" и разъяснил Сырбу В.В. о том, что предлагаемая работа связана с распространением наркотиков, ознакомил с правилами работы "закладчика" наркотиков с возможностью карьерного роста, видами распространяемых наркотиков, мерами безопасности, предложив оплату .......... рублей за каждый оборудованный тайник с наркотиком, а также разъяснил структуру интернет-магазина "********", в которую входили различные должности со своими функциональными обязанностями. 02 сентября 2019 года, Сырбу В.В., из корыстных побуждений, в целях систематического получения прибыли от сбыта наркотиков, дал свое согласие "кадровику" ОПГ под ником "R...." устроиться "закладчиком" наркотиков в интернет-магазин "********", получив ник "********", тем самым Сырбу В.В. объединился с неустановленными лицами в устойчивую группу, войдя в состав ОПГ, в которой выполнял функции "закладчика".

12 сентября 2019 года Сырбу В.В. прибыл в г. Якутск. 17 сентября 2019 года, в период времени с 7:55 часов до 16:11 часов, Сырбу В.В., действуя в составе ОПГ, выполняя функции "закладчика", из корыстных побуждений, реализуя единый умысел на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, прибыл к адресу: .........., где в обозначенном "оператором" ОПГ обнаружил и извлёк расфасованную в отдельные свёртки партию наркотического средства: ********, массой не менее 29,324 г, в крупном размере, которую с целью сбыта стал хранить при себе и в целях сбыта поместил в тайники в различных местах г. Якутска, в том числе: в земле у ворот дома N ... по ул. .........., массой 1,857 г; в земле у деревянного забора дома N ... по ул. .........., массой 1,820 г; в земле у основания столба возле дома N ... по ул. .........., массой 1,708 г; в земле у забора дома N ... по ул. .........., массой 1,946 г; под кирпичом возле лестницы 1-го подъезда дома N ... по ул. .........., массой 1,845 г; в земле у основания пня возле 2-го подъезда дома N ... по ул. .........., массой 1,935 г; в земле на углу с красной отделкой дома N ... по ул. .........., массой 1,906 г; в земле возле лестницы 2-го подъезда дома N ... по ул. .........., массой 1,774 г; в траве у основания дерева, находящегося возле забора дома N ... по ул. .........., массой 1,823 г; в земле у забора дома N ... по ул. .........., массой 1,867 г; под деревянным поддоном возле забора дома N ... по ул. .........., массой 1,800 г; под доской у забора дома N ... по ул. .........., массой 1,861 г; у основания деревянного столба возле забора дома N ... по ул. .........., массой 1,779 г; под фрагментом доски под калиткой дома N ... по ул. .........., массой 1,844 г; под фрагментом деревянного листа возле забора дома N ... по ул. .........., массой 1,756 г; под металлической трубой у забора дома N ... по ул. .........., массой 1,803 г. Однако Сырбу В.В. и другие члены ОПГ, не смогли довести до конца умысел на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере по независящим от них обстоятельствам, так как 18 сентября 2019 года Сырбу В.В. задержан сотрудниками полиции, а наркотическое средство: ********, общей массой 29,324 г, изъято из незаконного оборота в ходе проведенных осмотров мест происшествий по вышеуказанным адресам.

Он же, совершил покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершённый организованной группой, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах.

18 сентября 2019 года, в период времени с 8:50 часов до 9:00 часов, Сырбу В.В., действуя в составе ОПГ, выполняя функции "закладчика", из корыстных побуждений, реализуя единый умысел на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, прибыл на участок местности между каменным гаражом и металлическим забором, возле дома N ... по ул. .......... г. Якутска, где в обозначенном "оператором" ОПГ месте обнаружил и извлёк расфасованную в 40 свертков партию наркотического средства: ********, общей массой 19,040 г, в крупном размере, которую с целью сбыта стал хранить при себе. Сырбу В.В. и другие члены ОПГ не смогли довести до конца умысел на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере по независящим от них обстоятельствам, так как Сырбу В.В. задержан сотрудниками полиции, а предназначенные для сбыта наркотические средства изъяты из незаконного оборота.

В судебном заседании суда первой инстанции подсудимый Сырбу В.В. вину свою признал в полном объёме, от дачи показаний отказался в соответствии со ст.51 Конституции РФ, в связи с чем с соблюдением требований п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ оглашены судом его показания, которые тот давал на предварительном следствии, согласно которым: 20 августа 2019 года получил на свой сотовый телефон сообщение по приложению "********" от незнакомого ему лица под никнеймом "R....", предложившего высокооплачиваемую работу с командировками по России, проезд и проживание за счет работодателя. Суть работы заключалась в незаконной поставке наркотиков. 29 сентября 2019 года он согласился на эту работу, так как сильно нуждался в деньгах. Он устроился работать в интернет-магазине "********", который специализировался на продаже наркотиков. Ему скинули инструктаж, с чемм он ознакомился. Его должность - "закладчик", то есть получает мелкие партии наркотиков из тайника, затем раскладывает закладки для дальнейшего сбыта, делает фото и описание местонахождения наркотика. Вся работа осуществлялась через Интернет. 12 сентября 2019 года он прилетел в г. Якутск. 17 сентября 2019 года ему скинули оплачиваемую партию. 25 пакетиков по 2 грамма наркотиков. Местонахождение партии было отмечено как: "за бетонными плитами возле ул..........., N ...". Он нашёл свёрток, внутри было 24 свёртка, не хватало 1 свёртка. Он оборудовал тайники в районе ГРЭС, на улицах .........., .......... и еще какая-то улица. Тайники делал методом прикопа, далее фотографировал на телефон места. Позднее, уже в ходе уголовного дела он сам добровольно показал местонахождение тайников. Нашли всего 16 штук. За эту партию он оплату не успел получить. 18 сентября 2019 года ему скинули очередную партию 40 пакетиков наркотиков, весом по 0,5 г каждая, расположенную возле дома N ... по ул. .......... г. Якутска. Он нашёл партию. Когда он возвращался обратно, его задержали сотрудники полиции (т. 2, л.д. 182-187). В суде первой инстанции подсудимый Сырбу В.В. полностью поддержал данные показания.

Кроме этих изобличающих самого себя показаний подсудимого Сырбу В.В., его вина в совершении вышеуказанных преступлений установлена и подтверждается следующими обвинительными доказательствами.

Так, из оглашенных в порядке ст. 281 УПК РФ, с согласия сторон, показаний:

- свидетеля А. на предварительном следствии установлено, что 18 сентября 2019 года поступила оперативная информация о том, что Сырбу В.В., прибыл на территорию г.Якутск с целью заниматься сбытом наркотических средств посредством оборудования тайников. Временно поселился в хостеле "********", расположенном по адресу: ........... В целях проверки поступившей информации он выехал по месту жительства Сырбу В.В. для проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение". В 7:37 часов из наблюдаемого дома вышел Сырбу В.В. и направился в сторону ул. ........... На улице .......... Сырбу В.В. ходил и осматривал местность. Далее направился в сторону переулка между домами N ... и N ... по ул. ........... Находился там продолжительное время, затем пошел обратно. Около 9:00 часов Сырбу В.В. был задержан. В период времени с 9:15 часов до 9:40 часов 18 сентября 2020 года, произведён личный досмотр Сырбу В.В. В плечевой сумке обнаружен и изъят свёрток, внутри которого находились 40 свёртков. При вскрытии двух из свёртков внутри обнаружены прозрачные полимерные пакеты. Внутри каждого пакета находилось порошкообразное вещество (т. 2 л.д.13-15);

- свидетеля К. на предварительном следствии следует, что 18 сентября 2019 года, в период времени с 9:00 часов до 10:00 часов, он присутствовал в качестве понятого при осмотре парня по имени Сырбу В. из ........... В сумке, которая была при досматриваемом, обнаружили свёрток, внутри находились 40 отдельных свёртков. Внутри находились 2 пакетика, в каждом из них находилось вещество белого цвета, похожее на порошок. На вопрос: "что вы можете пояснить по поводу изъятого?", Сырбу В. ответил: "Это наркотики" (т. 2 л.д.2-5).

Показания названных свидетелей сомнений в их достоверности не вызывают, между собой согласуются, а по тому признаются как достоверные и относящиеся к рассматриваемому судом уголовному делу.

Кроме приведённых выше показаний Сырбу В.В. и свидетелей, вина подсудимого в инкриминируемых ему преступных деяний, подтверждается и доказана материалами уголовного дела, то есть совокупностью следующих доказательств:

- из протокола личного досмотра усматривается, что при личном досмотре Сырбу В.В. был обнаружен и изъят свёрток. Внутри этого свёртка обнаружен полимерный пакет, в который были завернуты 40 свёртков. При вскрытии 2-х свёртков внутри каждого обнаружен 1 прозрачный полимерный пакетик с зажимом, внутри каждого пакетика обнаружено по 1 прозрачному полимерному пакетику с порошкообразным веществом (т. 1, л.д. 31-37);

- как следует из протокола проверки показаний на месте, Сырбу В.В. уверенно указал на место возле бетонных плит, находящихся возле дома N ... по ул. .......... г. Якутска, пояснив, что в данном месте он получил первую мелкооптовую партию наркотиков. Далее, Сырбу указал на места оборудованных им тайников для потребителей, указав на следующие места - у ворот дома N ... по ул...........; у деревянного забора дома N ... по ул...........; у основания столба возле дома N ... по ул...........; у забора ..........; под кирпичом возле лестницы 1-го подъезда дома N ... по ул...........; у основания пня возле 2-го подъезда дома N ... по ул...........; на углу дома N ... по ул...........; возле лестницы 2-го подъезда дома N ... по ул...........; у основания дерева возле забора дома N ... по ул...........; у забора дома N ... по ул...........; под деревянным поддоном возле забора дома N ... по ул...........; под доской у забора дома N ... по ул...........; у основания деревянного столба возле забора дома N ... по ул...........; под фрагментом доски под калиткой дома N ... по ул...........; под фрагментом деревянного листа возле забора дома N ... по ул...........; под металлической трубой у забора дома N ... по ул............ В указанных Сырбу местах обнаружены свёртки с наркотическим средством. Далее, Сырбу показал на место возле дома N ... по ул..........., пояснив, что в данном месте он получил вторую мелкооптовую партию наркотиков (т. 2, л.д. 51-71);