Постановление суда Ханты-Мансийского автономного округа от 16 октября 2014 года №22-1622/2014

 
СУД ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 16 октября 2014 года Дело N 22-1622/2014
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ
г.Ханты-Мансийск 16 октября 2014г.
Судья судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры Жукова О.Ю.
при секретаре Молоковой М.Н.
с участием прокурора Соколковой Н.Н., адвоката Микрюкова Г.Е., представившего удостоверение *** и ордер № 4284
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осуждённого Кошелева Д.Н. на постановление Сургутского городского суда от 8 августа 2014г., которым
осуждённому Кошелеву отказано в удовлетворении ходатайства о приведении приговора Сургутского городского суда от 14 августа 2012г. в соответствие с действующим законодательством и о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.
Изложив краткое содержание постановления суда, существо апелляционной жалобы, выслушав выступление адвоката Микрюкова Г.Е., поддержавшего апелляционную жалобу, возражения прокурора Соколковой Н.Н., полагавшей постановление суда оставить без изменения, судья
установила:
по приговору Сургутского городского суда от 14 августа 2012г. Кошелев, *** года рождения, уроженец ***, судим
***г. по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом 15000 рублей, постановлением от 13 декабря 2010г. освобожден 27 декабря 2010г. условно-досрочно на 1 год 7 месяцев 26 дней, штраф не исполнен,
осуждён по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ с учетом неотбытой части наказания по приговору от ***г. окончательно - к 3 годам и 6 месяцам лишения свободы со штрафом 15000 рублей в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 26 июня 2012г.
Осуждённый Кошелев Д.Н. обратился в суд по месту отбывания наказания с ходатайством в порядке ст.397 п.13 УПК РФ и просил привести приговор от 14 августа 2012г. в соответствие с действующим законодательством, с учетом Примечания к списку 1 наркотических средств и психотропных веществ, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012г. № 1002, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или вещество из перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70 …110 градусов Цельсия.
Судом вынесено постановление, указанное выше.
Отказ суда в удовлетворении ходатайства осуждённого Кошелева Д.Н. мотивирован тем, что количество наркотического средства дезоморфин 0, 315г после его высушивания до постоянной массы в сухом остатке, на основании Постановления Правительства РФ от 01.10.2012г. № 1002, составляет крупный размер, совершенное Кошелевым деяние в редакции Федерального закона № 18-ФЗ от 1 марта 2012г. квалифицируется также по ч.2 ст.228 УК РФ, что не улучшает положение осуждённого, и не является основанием для снижения ему наказания.
В апелляционной жалобе осуждённый Кошелев Д.Н. просил постановление суда отменить и вынести новое решение, по приговору от 14 августа 2012г. освободить его от наказания, указав, что в материалах дела отсутствуют сведения о массе сухого остатка наркотического средства дезоморфин, полученной после высушивания до постоянной массы при температуре +70…110 градусов Цельсия, количество наркотического средства дезоморфин массой 0, 315г в сухом остатке определено после высушивания при температуре +60 градусов Цельсия, при этом суд необоснованно сослался на показания эксперта А.. Кроме того, хранение наркотического средства дезоморфин в размере, не превышающем 0, 5г в сухом остатке, совершенное до 1 января 2013г., не подлежит уголовной ответственности, Постановление Правительства РФ от 01.10.2012г. №1002 в части размеров наркотического средства не может быть применено, так как ужесточает ответственность, по сравнению с Постановлением Правительства РФ № 76 от 7 февраля 2006г., действовавшем во время совершения преступления.
Проверив материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы, судья находит, что доводы осуждённого Кошелева Д.Н. о декриминализации деяния являются обоснованными, постановление суда подлежит изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона.
Согласно ч.1 ст.10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
В случае издания уголовного закона, устраняющего преступность деяния и тем самым имеющего обратную силу на основании ст.10 УК РФ, осуждённый в соответствии с п.13 ст.397 УПК РФ освобождается от уголовного наказания.
По приговору от 14 августа 2012г. Кошелев Д.Н. осуждён за незаконные изготовление, хранение без цели сбыта наркотического средства - дезоморфин массой 3, 749г, в особо крупном размере.
Как следует из заключения эксперта № 341 от 4 июля 2012г., масса наркотического средства, изъятого у Кошелева Д.Н. в ходе личного досмотра 26 июня 2012г., составила в жидком виде 3, 453г (при исследовании израсходовано 0, 296г), масса сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +60 градусов Цельсия составляет 0, 315г.
При оценке данного заключения эксперта, суд учитывал показания в судебном заседании эксперта А. о том, что температура высушивания не влияет на полученную массу сухого остатка наркотического средства.
Как пояснил суду эксперт А., при производстве экспертизы жидкость высушивалась до постоянной массы сухого остатка, и эта масса не изменилась бы при любой температуре высушивания. Высушивание до постоянной массы означает, что жидкость высушивается в термостате до тех пор, пока масса сухого остатка не изменяется, то есть не уменьшается в течение нескольких часов, и здесь неважно, при какой температуре вещество высушивалось, важно, что масса вещества больше не уменьшается, поскольку из нее выпарилась вся влага (л.д.97).
С учетом данных, содержащихся в заключении эксперта, разъяснений эксперта в судебном заседании, сомнений относительно правильности определения количества наркотического средства дезоморфин в сухом остатке-0, 315г, не возникает.
Вместе с тем, вывод суда о сохранении уголовной ответственности за совершенное Кошелевым деяние, сделан ошибочно.
На момент осуждения Кошелева размеры наркотических средств применительно к целям ст.228 УК РФ определялись в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006г. №76, согласно которому крупный размер дезоморфина составлял свыше 0, 5 г, особо крупный размер - свыше 2, 5 г, при этом для всех смесей, в состав которых входило хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке 1, независимо от их содержания в смеси, крупный и особо крупный размеры определялись исходя из размера, применяемого для самого наркотического средства или психотропного вещества списка 1, для которого установлены более строгие меры контроля. В этой связи действия Кошелева по незаконному изготовлению, хранению без цели сбыта наркотического средства - жидкости массой 3, 749г, в состав которой в пересчете на сухой остаток входило 0, 315г дезоморфина, были квалифицированы по признаку «в особо крупном размере».
Федеральным законом 01.03.2012г. №18-ФЗ внесены изменения в ст.228, ст.228-1 УК РФ, которыми установлена трехзвенная дифференциация уголовной ответственности за совершение данных преступлений (значительный, крупный и особо крупный размеры).
Постановлением Правительства РФ от 01.10.2012г. №1002 (в редакции от 23.11.2012г. №1215), вступившим в силу с 01.01.2013г., установлены новые размеры наркотического средства дезоморфин: значительный - свыше 0, 05г, крупный - свыше 0, 2г, особо крупный - свыше 10 г, при этом установлено, что для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70.. . +110 градусов Цельсия.
Однако данная норма с учетом снижения размера наркотического средства, подлежащего уголовной ответственности, усиливает уголовную ответственность Кошелева Д.Н., поэтому не может быть применена в части новых размеров дезоморфина в высушенном виде.
Вместе с тем, в части порядка определения размеров наркотических средств, представляющих собой смеси, указанное Постановление от 01.10.2012г. №1002 во взаимосвязи с новой редакцией ст.228 УК РФ, для целей которой оно принято, следует рассматривать в качестве нового уголовного закона, улучшающего правовое положение лиц, осуждённых за незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средств, представляющих собой смеси.
В силу ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 8.12.2003г.№ 162-ФЗ) уголовная ответственность за незаконное изготовление и хранение наркотического средства без цели сбыта наступает, если размер наркотического средства является крупным либо особо крупным.
Таким образом, поскольку масса дезоморфина в пересчете на сухой остаток 0, 315г стала составлять менее крупного размера, определенного Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006г. №76, а признак «в значительном размере» в прежней редакции ст.228 УК РФ, действовавшей на момент совершения преступления 26 июня 2012г., отсутствовал, на основании ст.10 УКРФ данное деяние следует считать декриминализированным, а Кошелев Д.Н. подлежит освобождению от уголовного наказания за него в соответствии с п.13 ст.397 УПК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судья
постановила:
постановление Сургутского городского суда от 8 августа 2014г. в отношении осуждённого Кошелева изменить:
по приговору Сургутского городского суда от 14 августа 2012г. освободить Кошелева Д.Н. от уголовного наказания, назначенного по ст.228 ч.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003г. № 162-ФЗ) на основании ст.10 УК РФ ввиду устранения преступности и наказуемости деяния.
Исключить назначение наказания по правилам ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.
Председательствующий



Электронный текст документа
подготовлен З и сверен по:
файл-рассылка