Определение Судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СМОЛЕНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 9 марта 2021 года Дело N 22-161/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Смоленского областного суда в составе:

председательствующего: Макаровой Н.Н.,

судей: Зарецкой Т.Л., Бондаревич О.А.,

при помощнике судьи Смоляк С.С.,

с участием:

- прокурора отдела прокуратуры Смоленской области Киргизова А.М.,

- осужденного Лошкарева П.П.

- защитника - адвоката Войтенко Л.П.,

- защитника наряду с адвокатом - Кравчука А.И.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению прокурора Промышленного района г. Смоленска Зайцева М.В. на приговор Промышленного районного суда г. Смоленска от 22 ноября 2019 года.

Заслушав доклад судьи Зарецкой Т.Л., кратко изложившей содержание обжалуемого приговора, существо апелляционного представления, возражений на него, выступление прокурора отдела прокуратуры Смоленской области Киргизова А.М., поддержавшего доводы апелляционного представления, мнения осужденного Лошкарева П.П., его защитников Войтенко Л.П., Кравчука А.И., полагавших приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Промышленного районного суда г. Смоленска от 22 ноября 2019 года

Лошкарев П.П., родившийся (дата)

года в г. ..., гражданин РФ, не судимый,

осужден по

- ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы,

- ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Лошкареву П.П. назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 1 ст. 73 УК РФ наказание, назначенное Лошкареву П.П., постановлено считать условным с испытательным сроком 5 лет.

На основании ч. 5 ст. 73 УК РФ на осужденного Лошкарева П.П. возложены обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного и ежемесячно являться для регистрации в указанный орган в установленные им сроки.

Мера пресечения Лошкареву П.П. в виде содержания под стражей отменена, Лошкарев П.П. освобожден из-под стражи в зале суда.

Разрешена судьба вещественных доказательств по делу.

По приговору Лошкарев П.П. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а также за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

В апелляционном представлении прокурор Промышленного района г.Смоленска Зайцев М.В., не оспаривая правильность юридической оценки действий Лошкарева П.П., ссылаясь на ч. 4 ст. 7 УПК РФ, отмечает, что исходя из ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного, наказание назначается в целях достижения социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений. Цитируя санкцию ч.4 ст.228.1 УК РФ, указывает, что в результате последовательного применения ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ в данном случае совпадают верхний и нижний пределы наказаний, что дает основания при наличии смягчающих наказание обстоятельств назначить наказание ниже низшего предела без применения ст.64 УК РФ. При этом суд при наличии многочисленных смягчающих наказание обстоятельств счел возможным в 2,5 раза снизить предел минимального возможного наказания по данному составу преступления и в результате с учетом такого же минимального наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ назначить итоговое наказание всего в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы, что почти в 2 раза менее срока наказания, которое просил назначить государственный обвинитель. Полагает, что, несмотря на то, что государственный обвинитель просил назначить реальное лишение свободы суд, не дав должным образом оценку данным о личности подсудимого и обстоятельствам совершения преступления, назначил условное наказание. В частности не дана оценка "тяжелому" качеству фигурирующего в деле наркотического средства, представляющему повышенную опасность для общества и корыстный мотив содеянного. Отмечает, что Лошкарев является совершеннолетним, воспитывался в полной семье, успешно закончил среднее образование, всесторонне развит, принимает участие в общественной жизни, обучается на 3-м курсе РАНХиГС, то есть он не мог не понимать большую общественную опасность совершаемых им действий и крайне вредных последствий для общества. При таких обстоятельствах автор представления считает, что применение судом в отношении Лошкарева П.П. одновременно с назначением минимального наказания ст. 73 УК РФ, представляется необоснованным, не отвечает целям социальной справедливости, не способствует исправлению осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, порождая чувство вседозволенности и безнаказанности. Просит изменить приговор, исключив применение ст. 73 УК РФ, определив Лошкареву П.П. наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В возражениях на апелляционное представление защитник осужденного Лошкарева П.П. - адвокат Войтенко Л.П., а также защитник наряду с адвокатом Кравчук А.И. приводят доводы о законности и обоснованности постановленного решения суда и отсутствии оснований для удовлетворения доводов апелляционного представления.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 21 января 2020 года приговор Промышленного районного суда г. Смоленска от 22 ноября 2019 года изменен: исключено при назначении наказания Лошкареву П.П. указание о применении ст.73 УК РФ. Назначено Лошкареву П.П. с учетом ст. 64 УК РФ наказание по ч. 3 ст.30, п."г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст. 228 УК РФ в виде 9 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Лошкареву П.П. назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок отбытия наказания Лошкареву П.П. постановлено исчислять с 21 января 2020 года. В срок отбытия наказания Лошкареву П.П. зачтено время содержания его под стражей с учетом задержания в порядке ст.ст.91, 92 УПК РФ с 28 марта 2019 года до 22 ноября 2019 года включительно. Лошкарев П.П. взят под стражу в зале суда.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14 июля 2020 года апелляционное определение в отношении Лошкарева П.П. оставлено без изменения.

Определением суда кассационной инстанции Верховного Суда Российского Федерации от 13 января 2021 года апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 21 января 2020 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14 июля 2020 года отменены с передачей уголовного дела на новое апелляционное разбирательство в тот же суд в ином составе. Лошкарев П.П. из-под стражи освобожден.

Заслушав выступления участников процесса, изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, возражений на него, исследовав представленные стороной защиты дополнительные доказательства относительно личности Лошкарева П.П., судебная коллегия находит приговор Промышленного районного суда г.Смоленска от 22 ноября 2019 года постановленный как обвинительный правильным.

В судебном заседании суда первой инстанции обеспечено равенство сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела.

Вопросы допустимости и относимости доказательств рассмотрены судом согласно положениям Главы 10 УПК РФ.

Выводы суда о доказанности вины осужденного Лошкарева П.П. в совершении инкриминированных ему преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств, являются обоснованными, и они подтверждаются совокупностью доказательств, исследованных, оцененных судом в соответствии со статьями 87, 88 УПК РФ и подробно изложенных в приговоре.

Так, виновность Лошкарева П.П. в совершении преступлений подтверждается:

- показаниями Лошкарева П.П., данными им в ходе судебного следствия, где сообщил, что получив по электронной почте адрес тайника, забрал наркотическое средство в форме таблеток, пакеты и весы, расфасовал наркотическое средство по 2-3 таблетки и сделал 10 "закладок", сфотографировав места "закладок". В тайнике он также забрал пакет с мефедроном предназначавшийся ему за работу. Будучи задержанным на следующий день сотрудниками полиции, он предоставил необходимые сведения, позволяющие ознакомиться с информацией, находившейся у него в ноутбуке, и показал места сделанных им "закладок" наркотического средства;

- показаниями свидетелей ФИО1. и ФИО2., данными в ходе предварительного следствия, согласно которым 27 марта 2019 года был задержан Лошкарев П.П., который после изучения хранившейся у него на ноутбуке информации, указал места сделанных им 10 закладок наркотического средства. При последующем проведении обыска по месту жительства Лошкарева П.П. был обнаружен рюкзак Лошкарева П.П. с пакетиком с порошкообразным веществом внутри, электронными весами, пакетиками и прозрачными емкостями;

- оглашенными с согласия сторон показаниями свидетеля ФИО3, о том, что переехавший в 2019 году в г.Смоленск Лошкарев П.П. проживал совместно с ней в квартире. Обнаруженный в ходе обыска в квартире рюкзак с электронными весами, пакетиком с порошкообразным веществом, пакетиками и капсулами внутри, принадлежал Лошкареву П.П.;

- показаниями свидетелей ФИО4, ФИО5., участвовавших в проведенных оперативно-розыскных мероприятиях и подтвердивших, что Лошкарев П.П., указал места сделанных им "закладок" наркотического средства;

- показаниями свидетелей ФИО6., ФИО7., участвовавших при проведении обыска по месту жительства Лошкарева П.П. и подтвердивших обнаружение и изъятие из рюкзака, принадлежащего Лошкареву П.П., электронных весов, пакета с веществом белого цвета, пакетиков;

- протоколом личного досмотра Лошкарева П.П.; протоколом изъятия вещей и документов, протоколом осмотра предметов, материалами с результатами оперативно-розыскных мероприятий "Обследование зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", справками о проведенных исследованиях, заключениями экспертов, в соответствии с которыми на различных участках местности изъято десять свертков с наркотическим средством - смесью, содержащей МДМА (d, L-3, 4 -метилендиокси - N-альфа-диметил-фенил-этиламин) и производное N -[1-(2Н-1, 3-бензодиаксол-5-ил)-пропан-2-ил]-N - метилгидроксиламин (FLEA) в виде 25 таблеток, общей массой 12,18 грамм; протоком обыска в квартире 9 дома 26 по улице М. Жукова города Смоленска, заключением экспертов, в соответствии с которыми изъятое по месту жительства Лошкарева П.П. вещество является наркотическим средством - смесью, содержащей мефедрон (4-метилметкатинон), массой 0,81 гр., и другими, исследованными в судебном заседании, доказательствами.

Приведенные в приговоре доказательства совершения Лошкаревым П.П. противоправных действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, обоснованно положены судом в основу обвинительного приговора, поскольку они добыты в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, дополняют друг друга, согласовываются между собой, не содержат существенных противоречий, которые могли бы дать повод усомниться в их достоверности, и в своей совокупности подтверждают выводы суда о виновности именно осужденного Лошкарева П.П. в совершении противоправных деяний.

Вместе с тем, как следует из приговора суда, обосновывая свои выводы о виновности Лошкарева П.П., суд сослался на показания свидетеля - оперативного сотрудника УНК УМВД России по Смоленской области ФИО1 данные им в ходе предварительного следствия, в которых указанный свидетель сообщил в том числе и о ставших ему известными из пояснений Лошарева П.П. при проведении ОРМ и обыска обстоятельств получения им наркотиков. Так, в частности ФИО1. сообщил о том, что Лошкарев пояснял, что наркотические средства, изъятые в ходе ОРМ и в его квартире, были им получены через Интернет-сайт, где он работал закладчиком.

Однако по смыслу закона, следователь, дознаватель могут быть допрошены в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения показаний допрошенного лица, восполнения тех или иных обстоятельств. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из бесед, либо во время допроса подозреваемого или обвиняемого, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности осужденного.

Изложенное соответствует и правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации в определении от 6 февраля 2004 года N 44-0, согласно которой положения ст. 56 УПК РФ, определяющей круг лиц, которые могут быть допрошены в качестве свидетелей, не исключают возможность допроса дознавателя, следователя, производивших предварительное расследование по уголовному делу, в качестве свидетелей об обстоятельствах производства отдельных следственных и иных процессуальных действий. Вместе с тем эти положения, подлежащие применению в системной связи с другими нормами уголовно - процессуального законодательства, не дают оснований рассматривать их как позволяющие суду допрашивать дознавателя, следователя, оперативного сотрудника о содержании показаний, данных в ходе досудебного производства подозреваемым или обвиняемым, а также бесед с таким лицом.

В связи с изложенным, из приговора подлежат исключению показания свидетеля ФИО1 в части сведений, ставших ему известными от Лошкарева П.П. относительно получения последним наркотических средств. При этом судебная коллегия считает достаточными оставшиеся в деле доказательства, подтверждающие виновность осужденного Лошкарева П.П. в совершении им преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств.

Показаниям Лошкарева П.П., данным им в судебном заседании, судом дана мотивированная оценка.

Показаниям всех свидетелей стороны обвинения судом дана соответствующая мотивированная оценка, с которой судебная коллегия соглашается и не находит оснований сомневаться в ней.

Мотивов для оговора Лошкарева П.П. со стороны свидетелей обвинения судом первой инстанции не установлено, не находит таковых и судебная коллегия.

Суд правомерно сослался в приговоре на представленные результаты оперативно-розыскных мероприятий, признав их допустимыми доказательствами, поскольку они получены в соответствии с законодательством об оперативно-розыскной деятельности и каких-либо нарушений закона, влекущих их недопустимость, судебная коллегия не усматривает.

Законность и обоснованность проведения оперативно-розыскных мероприятий судом надлежащим образом проверена и им дана соответствующая оценка в совокупности с другими исследованными в судебном заседании доказательствами.

Изучение материалов уголовного дела показало, что представленные результаты оперативно-розыскных мероприятий "Обследование зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств", отвечают требованиям Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", надлежащим образом составлены и оформлены, с соблюдением положений "Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд" переданы в следственный орган для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и доказывании по делу.

При ревизионной проверке материалов уголовного дела нарушений уголовно-процессуального закона при производстве предварительного следствия, судебная коллегия не выявила.

Требования закона о презумпции невиновности судом первой инстанции в отношении Лошкарева П.П. соблюдены. Нарушений права на защиту в суде первой инстанции не усматривается.

Каких-либо противоречий в исследованных доказательствах, которые могут быть истолкованы в пользу Лошкарева П.П., судебной коллегий не выявлено.

Подробно изложив в приговоре мотивы принятого решения на основе собранных по делу доказательствах, достоверность которых не вызывает сомнений у судебной коллегии, суд правильно квалифицировал действия осужденного Лошкарева П.П. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч.1 ст.228 УК РФ.

Установленные судом фактические обстоятельства, юридическая оценка действий Лошкарева П.П. не оспариваются.

Психическое состояние виновного судом проверено в полном объёме и он обоснованно признан вменяемым.

При назначении Лошкареву П.П. наказания суд учитывал характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи, а также состояние его здоровья.

Лошкарев П.П. совершил два преступления, одно из которых согласно закону отнесено к категории особо тяжких, и одно небольшой тяжести.

При изучении личности Лошкарева П.П. судом установлено, что он ранее не судим, иждивенцев не имеет, является студентом, ранее к административной и уголовной ответственности не привлекался, на учетах у врачей психиатра и нарколога не состоит, по месту жительства и учебы характеризуется исключительно положительно, имеет ряд положительных характеристик, грамот и благодарностей с мест обучения.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом обоснованно признаны явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, содействие правоохранительным органам, полное признание вины, раскаяние в содеянном, совершение преступления впервые, молодой возраст, многочисленные грамоты и благодарности, действия, направленные на заглаживание вреда в результате преступлений, выразившиеся в публикации открытого письма в публичное издание областной газеты, а также состояние здоровья, обусловленное наличием хронических заболеваний.

Отягчающих наказание Лошкареву П.П. обстоятельств судом не установлено.

Кроме того, с учетом уровня психического развития Лошкарева П.П. и иных особенностей его личности, а также влияния старших по возрасту лиц, суд счел целесообразным назначить Лошкареву П.П. наказание с учетом ст. 96 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 - п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, и степени его общественной опасности, несмотря на наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, судом первой инстанции обоснованно не применены положения ч.6 ст.15 УК РФ, с чем судебная коллегия соглашается.

Судебная коллегия не находит достаточных и убедительных оснований согласиться с мотивами апелляционного представления о чрезмерной мягкости назначенного Лошкареву П.П. наказания, связанного с условным осуждением, поскольку реальное лишение свободы с учетом личности осужденного, всех значимых обстоятельств совершенных им преступлений, не в полной мере отвечает принципам гуманизма и справедливости.