Определение Судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ СУДА ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 21 октября 2021 года Дело N 22-1610/2021

Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе:

председательствующего судьи Бушуева Д.Г.,

судей Леончикова В.С., Хлыновой Л.Р.,

с участием прокурора Шаповаловой М.В.,

адвоката Саакяна Н.С., осужденного Федянина С.А.,

при секретаре Ведровой К.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Саакяна Н.С. на приговор Нижневартовского городского суда от 02 июня 2021 года, которым

Федянин С.А., <данные изъяты> не судимый,

осужден по ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 12 годам лишения свободы, со штрафом в размере 50 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в силу, оставлена прежней, в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ, с учетом положений ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции ФЗ от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ), время содержания Федянина С.А. под стражей с 15 ноября 2019 года (из материалов уголовного дела следует, что фактически Федянин С.А. был задержан именно 15 ноября 2019 года и с этого дня был ограничен в свободе передвижения) до вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Дополнительное наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Решён вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи, мнения прокурора об оставлении приговора без изменения, адвоката, осужденного, поддержавших доводы жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Федянин С.А. осужден за покушение (умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам) на незаконный сбыт наркотических средств - каннабиса (марихуаны) (в высушенном виде), массой не менее 554,53 грамма, совершенное в крупном размере.

Преступление совершено им <данные изъяты> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Вину Федянин С.А. в судебном заседании в покушении на незаконный сбыт наркотических средств не признал.

В апелляционной жалобе адвокат Саакян Н.С. просит приговор изменить, прекратить уголовное преследование в отношении Федянина С.А. по ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ по основанию, предусмотренному п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ (отсутствие в деянии состава преступления); вынести справедливый приговор в отношении Федянина С.А. в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, применив к осужденному положения ст.73 УК РФ.

Находит не доказанной вину подзащитного в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 - п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, а выводы суда о его виновности в данном преступлении противоречивыми, не соответствующими фактическим обстоятельствам дела, основанными на недопустимых доказательствах. Судом не учтены обстоятельства, которые могли бы существенно повлиять на выводы суда.

Суд исключил как недопустимые ряд письменных доказательств по делу, связанных с образцами голоса и речи Федянина С.А., полученными при проведении ОРМ "ОПРОС" "Сбор образцов для сравнительного исследования" (а именно: заключение фоноскопической экспертизы голоса и речи Федянина С.А. (номер) от 03.04.2020 года (т.2 л.д. 103-114), стенограмма фонограммы разговора Федянина С.А. с сотрудником полиции, сопроводительное письмо (т.2 л.д. 1-3) и постановление о направлении результатов ОРД в этой части в СУ УМВД России по (адрес) для приобщения к материалам уголовного дела (т.2 л.д.6), постановление о рассекречивании сведений, составляющую государственную тайну и их носителей (т.2 л.д.9).

Однако, исключив указанные доказательства, суд ссылается на них как на доказательства вины Федянина С.А., что недопустимо и грубо нарушает действующее уголовно-процессуальное законодательство РФ.

Исключив указанные документы: сопроводительные письма, постановления о предоставлении материалов ОРМ, суду надлежало признать не соответствующими закону и подлежащему исключению в порядке ст.75 УПК РФ материалы ОРД (том 2 л.д.10-34).

Кроме того, исключив из общего числа доказательств диски: CD-R рег.1224с, CD-R рег.1278с, суду следовало признать недопустимыми доказательствами, в том числе протокол осмотра предметов и документов с фототаблицей от 02.03.2020 года (том 2 л.д. 35-86), так как им осмотрены доказательства, добытые с нарушением федерального законодательства.

Судом нарушен принцип состязательности сторон. Суд оставил без рассмотрения ходатайство защитника об исключении доказательств.

Стороной защиты также были представлены суду для приобщения к материалам уголовного дела протоколы проведенных опросов К., Э., А., В. Однако суд безосновательно потребовал удостоверение подписей опрошенных адвокатом лиц нотариусом. Ходатайство оставил без разрешения.

Суд отказался лично организовать допрос указанных свидетелей защиты путём видеоконференцсвязи и поручил организацию допросов путём систем ВКС стороне защиты. Вместе с тем, данные свидетели защиты подтверждают показания подзащитного в части движения денежных средств на счетах подсудимого, а именно займы и возврат долгов, что подтверждает легальный источник происхождения денежных средств на счетах последнего.

Ссылается на то, что Федянин С.А. употребляет на протяжении длительного времени наркотическое средство - марихуану. Страдая зависимостью, которая подтверждается устойчивой систематичностью употребления наркотических средств.

Согласно справкам о доходе при трудоустройстве в ООО <данные изъяты>, Федянин С.А. имел легальный доход, значительно превышающий среднюю заработную плату на территории (адрес). Однако судом не дана оценка данным документам, необоснованно сделана ссылка в приговоре о наличии финансовых проблем у подсудимого.

Ссылается на обвинительный уклон суда, давшего оценку показаниям свидетелей стороны обвинения исключительно с позиции вины, оставив без внимания моменты, которые ставили под сомнение собранные следствием доказательства.

В возражениях на апелляционную жалобу адвоката государственный обвинитель - помощник прокурора (адрес) Ч. просит приговор оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на неё, выслушав мнение сторон, судебная коллегия отмечает следующее.

Вина Федянина С.А. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере установлена совокупностью исследованных судом доказательств.

Как верно установил суд, исследованные судом доказательства свидетельствуют о том, что действия подсудимого Федянина С.А. до и во время совершения преступления носили последовательный, целенаправленный характер, и дают основания полагать, что обнаруженное и изъятое 15 ноября 2019 года, при обстоятельствах указанных в описательной части приговора: наркотическое средство - каннабис (марихуана), общей массой 554,53 грамма (в пересчёте на сухое вещество), что составляет крупный размер, часть которого, массой 2,53 грамма, Федянин С.А. хранил при себе, а оставшуюся часть, массой 552,00 грамма, после получения в службе доставки "СДЭК", расположенной по адресу: (адрес) почтовым отправлением (номер) на свое имя, стал незаконно хранить в сварочном аппарате (инвенторе) в салоне автомобиля "Фольксваген Поло", государственный регистрационный знак (номер) - было незаконно приобретено Федяниным С.А., с целью последующего его сбыта в (адрес) лицам, допускающим немедицинское потребление наркотических средств. Об этом свидетельствует объективная совокупность признаков сбыта наркотических средств: вид и масса изъятых наркотических средств - его количество многократно превышало разовую дозу потребления; их расфасовка в удобной для реализации упаковке - отдельные пакеты; подсудимый был социально не адаптирован и длительное время не имел постоянного источника дохода, в связи с чем испытывал материальные трудности и него было огромное желание подобным незаконным способом заработать денег, что и послужило основанием для совершения преступления и неоспоримо свидетельствует о корыстном умысле Федянина С.А. на сбыт наркотических средств, получения от этого материальной выгоды.

В судебном заседании было установлено, что преступные действия Федянина С.А. были пресечены в момент хранения наркотических средств, в крупном размере, в целях дальнейшего их сбыта, при себе и в сварочном аппарате (инвенторе) находящемся в салоне вышеуказанного автомобиля, которое находилось в удобной для сбыта упаковке, при этом по не зависящим от него обстоятельствам, он не передал указанные наркотические средства приобретателю, тем самым Федянин С.А. выполнил лишь часть объективной стороны сбыта наркотических средств - покушался на незаконный сбыт этих наркотических средств, в крупном размере.

Согласно показаниям свидетеля Л., в начале ноября 2019 её сын Федянин С.А. 15.11.2019 г. улетел на самолете в (адрес) в поисках работы и возможного своего трудоустройства работу. Перед тем как улететь в (адрес), Федянин С.А. приехал к ней (своей маме) домой по адресу: (адрес), привез упакованную коробку и сказал, что это сварочный аппарат, который ему пригодится в работе, попросил ее выслать эту коробку ему в (адрес) через службу доставки "СДЭК", что она и сделала.

Из показаний свидетеля У. следует, что он был очевидцем получения Федяниным С.А. по адресу: (адрес), в службе доставки "СДЭК", посылки (почтового отправления) из (адрес).

Из показаний свидетель Я. следует, что он являлся очевидцем задержания Федянина С.А., который перед проведением досмотра, на заданные вопросы сотрудников правоохранительных органов пояснил, что в перевозимой на заднем сидении автомобиле посылке находится наркотическое средство. Далее в ходе последующего личного досмотра Федянина С.А. и в ходе досмотра транспортного средства - автомобиля "Фольксваген" государственный регистрационный знак (номер), было изъято наркотическое средство растительного происхождения "марихуана", принадлежащее Федянину С.А, которое находилось в упакованном виде (находилось в удобной для сбыта упаковке).... он полагает, что у сотрудников полиции имелась информация по данному поводу, поскольку они остановили их.

Свидетель О. полностью подтвердил содержание процессуальных документов, составленных по факту изъятия наркотических средств растительного происхождения "марихуана", принадлежащих Федянину С.А.: в ходе личного досмотра Федянина С.А. и в ходе досмотра транспортного средства - автомобиля "Фольксваген" государственный регистрационный знак (номер).

К версиям подсудимого и защиты о том, что изъятое у Федянина С.А. 15.11.2019 г. в ходе личного досмотра и в сварочном аппарате (инвенторе) в салоне вышеуказанного автомобиля наркотическое средство "марихуана", общей массой 554,53 грамма (в пересчёте на сухое вещество), хранилось не с целью их дальнейшего сбыта, а для личного употребления, суд обоснованно отнёсся критически, верно расценив их как избранный им способ защиты, в целях облегчить свою вину в содеянном, а также как попытку опорочить имеющиеся в деле доказательства. При этом суд правильно указал, что эти версии не нашли своего подтверждения и опровергаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, свидетельствующих о его умысле на сбыт.

Доводы Федянина С.А. о его непричастности к сбыту наркотических средств опровергнуты в первую очередь, показаниями допрошенного в судебном заседании свидетеля Ф., из которых следует, что он не помнит, чтобы с Федяниным С.А. была достигнута договоренность о трудоустройстве Федянина в НИИ <данные изъяты> на работу, в связи с чем, тот должен был привезти к ним в НИИ свой инструмент, в частности инвентор (сварочный аппарат), ноутбук, весы, а также и наркотические средства. При этом пояснил, что Федянин С.А. лишь приезжал к ним в ООО <данные изъяты> на собеседование в целях возможного трудоустройства на должность инженера по бурению, по результатам которого решения о его трудоустройстве принято не было - что нашло подтверждение в материалах оперативно-розыскной деятельности: ОРМ "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи" по абонентскому номеру (номер), согласно которым, Федянин С.А. в ходе телефонного разговора от 15.11.2019 г. своему знакомому Ю., использующему абонентский номер (номер), сообщает, что в НИИ <данные изъяты> он "разговаривал по поводу работы... ну так, быстренько так сказать, буквально там пять минут побеседовали...".

Кроме того, на ту должность, на которую в НИИ <данные изъяты> претендовал Федянин С.А., для выполнения работы не требовалось наличия в пользовании сварочного аппарата (инвертора), так как сварочный аппарат вообще не нужен для использования в этой должности. Инженеру по бурению нужен ноутбук, но ноутбук есть в том комплекте оборудования, которым компания сама снабжает сотрудника, в связи с чем, наличие ноутбука не являлось обязательным условием для принятия на работу Федянина. Какие-либо электронные весы для взвешивания мелких частиц, для работы в той должности, на которую претендовал Федянин С.А., также не нужны, так как их некуда применить на этой должности. Наркотические средства также не нужны для работы в должности инженера по бурению.

Помимо изложенного, умысел Федянина С.А. на незаконный сбыт наркотических средств подтверждается фактом изъятия 16.11.2019 г. в ходе проведенного обыска в (адрес), по месту проживания Федянина С.А. скотча и электронных весов, на которые добровольно указал сам Федянин С.А., при этом согласно заключению эксперта (номер) от 26 декабря 2019 года, на вышеуказанных электронных весах, изъятых 16 ноября 2019 года в ходе обыска по адресу: (адрес), обнаружено в следовых количествах наркотическое средство альфа-пирролидиновалерон и наркотическое средство-тетрагидроканнабинол.

Свидетель Е., являющийся очевидцем данных событий, в ходе которых были изъяты: скотч и электронные весы, а также ноутбук, показал, что изъятые предметы принадлежат Федянину С.А., который незадолго до своего задержания приехал в (адрес) и остановился у него, в (адрес), для проживания, оставив дома у него в указанной квартире привезенную с собой сумку и рюкзак (изъятые предметы находились в сумке).

Из показаний свидетеля З. следует также, что в ноябре 2019 года в темное время суток, примерно в 17-18 часов, сотрудниками ОКОН по подозрению в незаконном обороте наркотических средств был задержан автомобиль на перекрестке (адрес), в данном автомобиле находился подсудимый Федянин С.А. со своим товарищем (у сотрудников ОКОН имелась информация, что гражданин Федянин С.А. будет перевозить наркотическое средство, упакованное в сварочный аппарат, которое пришло на имя Федянина С.А. в посылке через компанию СДЭК, расположенную напротив (адрес)). После задержания Федянина С.А., он по указанию своего руководства, произвел личный досмотр Федянина С.А., в ходе которого у Федянина С.А. им был обнаружен и изъят из правого наружного нагрудного кармана куртки, одетой на Федянина С.А. полимерный пакетик со скрученной горловиной, внутри которого находилось вещество. В куртке одетой на Федянина С.А. был обнаружен и изъят сотовый телефон "<данные изъяты>" и два посадочных талона на имя Федянина С.А. На следующий день, 16.11.2019 г., он по поручению следователя, ранним утром проводил обыск в квартире (адрес), где проживал Федянин С.А., в ходе которого в дорожной сумке, принадлежащей Федянину С.А. были обнаружены и изъяты: ноутбук, электронные весы, скотч, сим-карты.

Показания З. подтверждаются протоколом личного досмотра Федянина С.А., в ходе которого у Федянина С.А., в присутствии понятых, был обнаружен и изъят сотовый телефон <данные изъяты> с сим-картой МТС, а также вещество, которое согласно заключению эксперта (номер) от 20.11.2019 года (справки об исследовании (номер) от 15.11.2019 года), является наркотическим средством - каннабисом (марихуаной) (в высушенном виде), массой 2,53 грамма; протоколом досмотра транспортного средства от 15.11.2019 года, в ходе которого, в присутствии понятых, а также с участием Я. и Федянина С.А. был досмотрен автомобиль "Фольксваген" государственный регистрационный знак (номер), в котором на заднем пассажирском сидении, был обнаружен и изъят вакуумный полимерный пакет с биркой с надписью СДЭК, штрих код и надпись "Отправитель Л./(адрес)". Получатель: Федянин С.А.. Внутри пакета находится пластиковый кейс темного цвета, внутри которого находится инвертор (сварочный аппарат) в металлическом корпусе темно-красного цвета, на корпусе которого имеется надпись "Fubod", после вскрытия которого, внутри корпуса инвертера, был обнаружен фольгированный сверток, внутри которого шесть вакуумных полимерных пакетов с веществом растительного происхождения светло-зеленого цвета, которое согласно заключению эксперта (номер) от 20.11.2019 года (справки об исследовании (номер) от 15.11.2019 года), является наркотическим средством - каннабисом (марихуаной) (в высушенном виде), общей массой 552,00 грамма, которое при этом, находилось в удобной для сбыта упаковке.

Суд обоснованно не нашёл нарушений уголовно-процессуального законодательства и оснований для признания протокола личного досмотра Федянина С.А., протокола досмотра транспортного средства - автомобиля "Фольксваген", протокола проведения обыска в (адрес), недопустимым доказательством, так как следственные действия, их содержание, ход и результаты зафиксированные в вышеуказанных протоколах соответствуют требованиям уголовно-процессуального закона, не оспаривались стороной защиты, в связи с чем суд верно не усмотрел оснований ставить их под сомнение.

Умысел Федянина С.А. на сбыт незаконно приобретенного и хранимого наркотического средства "марихуана" общей массой 554,53 грамма (в пересчёте на сухое вещество), подтверждается также: материалами оперативно-розыскной деятельности, в том числе: актом ОРМ "Наблюдение", стенограммой телефонного разговора Федянина С.А. полученного по результатам ОРМ "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи" по абонентскому номеру (номер) используемого Федяниным С.А.; протоколами осмотра вещественных доказательств и исследованными материалами уголовного дела, согласно которым установлено, что подсудимый Федянин С.А. имел причастность к незаконному сбыту наркотических средств.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий: "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи" по абонентскому номеру (номер), используемого Федяниным С.А., соответствовало требованиям, предъявляемым к основаниям и процедурам, указанным Федеральным законом от 12 августа 1995 г. "Об оперативно-розыскной деятельности" - оперативно-розыскные мероприятия: "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи" по абонентскому номеру (номер), используемого Федяниным С.А., были проведены в соответствии с ч.7 ст.8, ч.1 ст.11 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", при проведении которого были использованы аудио-, видеозаписывающая аппаратура. В ходе судебного следствия никаких доказательств, ставивших под сомнение законность данных результатов ОРД, не получено и, стороной защиты таких, суду не представлено. Полученные результаты оперативно-розыскной деятельности: оперативно-розыскные мероприятия: "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи" по абонентскому номеру (номер), используемого Федяниным С.А., предоставленные следователю, не противоречит требованиям, предъявляемым УПК РФ к доказательствам.

В соответствии со ст.11 Федерального закона от 12.08.1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть использованы для подтверждения обвинения, если они получены в соответствии с требованиями закона.

В соответствии со ст.89 УПК РФ результаты оперативно-розыскной деятельности, отвечающие требованиям, предъявляемым УПК РФ могут быть использованы в процессе доказывания по уголовному делу.

Так, поводом для проведения оперативно-розыскной деятельности в отношении Федянина С.А. явилась полученная оперативная информация о том, что он причастен к незаконному обороту наркотических средств, которая была реализована в ходе оперативных мероприятий, в результате которых Федянин С.А. и был задержан.

При этом, из показаний свидетеля У. следует, что он был не только очевидцем получения Федяниным С.А. по адресу: (адрес), в службе доставки "СДЭК", посылки (почтового отправления) из (адрес), но и был очевидцем того, как до получения данной посылки, 15 ноября 2019 года в вышеуказанный офис службы СДЭК несколько раз приходил сотрудник полиции и интересовался, забирал ли клиент по фамилии Федянин С.А. указанную посылку, что подтверждает наличие оперативной информации у сотрудников правоохранительных органов о причастности Федянина С.А. к противоправной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств.

Кроме того, из содержания исследованной в судебном заседании распечатки телефонных переговоров между Федяниным С.А., использующего абонентский номер (номер) и Н., использующего абонентский номер (номер), записанных на магнитный носитель СД-Р диск с рег.N 1224с, (аудиофайл "18619831" от 15.11.2019 г. ОРМ: "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи" по абонентскому номеру (номер), используемого Федяниным С.А.), их содержание однозначно дало основание суду сделать вывод, что речь идет о незаконном сбыте наркотических средств, а не иных обстоятельств, а именно: Федянин С.А. сообщает Н. о наличии у него натурального наркотического средства (марихуаны), сообщает сведения о количестве вещества в упаковке (100 грамм) и цену (1000 рублей за 1 грамм), которое надо срочно забирать оптом и которого просит оказать содействие найти лиц, допускающих немедицинское употребления данного наркотического средства, которые бы могли бы забрать это наркотическое средство, Н. соглашается оказать содействие и помощь найти таких лиц.

Из исследованных в судебном заседании сводок (фонограмм) телефонных переговоров Федянина С.А. с абонентского номера (номер) и Р., использующего абонентский (номер), записанных на магнитный носитель СД-Р диск с рег.N 1224с, (аудиофайл "18620049" от 15.11.2019 г. ОРМ: "прослушивание телефонных переговоров", "снятие информации с технических каналов связи" по абонентскому номеру (номер) используемого Федяниным С.А.), следует, что и их содержание однозначно даёт основание суду сделать вывод, что речь идет незаконном сбыте наркотических средств, а не иных обстоятельств, а именно: Федянин С.А. сообщает Р. о наличии у него наркотического средства (марихуаны), сообщает сведения о количестве вещества в упаковке ("плюхи" большие по 100 грамм), которое надо срочно забирать, так как они бывают очень редко и которого просит оказать содействие найти лиц, допускающих немедицинское употребления данного наркотического средства, которые бы могли бы забрать это наркотическое средство, Р. соглашается оказать содействие и помощь найти таких лиц.