Определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия)

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 26 августа 2021 года Дело N 22-1413/2021

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:

председательствующего судьи Мунтяну И.Е.,

судей Посельского И.Е. и Стрекаловской А.Ф.

с участием:

прокурора Шабли В.В.,

осуждённого Ноева И.И.,

его защитника Стромыло В.И.,

при секретаре судебного заседания Птицыной А.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора г. Якутска Новиковой Е.Г. на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 08 июня 2021 года, которым:

Ноев И.И., _______ года рождения, уроженец .........., гражданин ********, ********, зарегистрированный и проживающий по адресу: .........., ранее не судимый.

осужд ё н по ч. 3 ст. 30 - п.п. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30 - п. "а" ч. 4 ст. 228.1. УК РФ и ему назначено наказание:

по ч. 3 ст. 30 - п.п. " а", "г" ч. 4 ст. 228.1. УК РФ с применением ч.1 ст. 62, ст. 66, ст. 64 УК РФ - семь лет лишения свободы со штрафом в размере 20 000 руб.;

по ч. 3 ст. 30 - п. "а", ч. 4 ст. 228.1. УК РФ с применением ч.1 ст. 62, ст. 66, ст. 64 УК РФ - семь лет лишения свободы со штрафом в размере 10 000 руб.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде восьми лет лишения свободы со штрафом в размере 25000 руб.

На основании ст. 73 УК РФ назначенную меру наказания постановлено считать условным, установив испытательный срок на четыре года и обязав его встать на учет в уголовно- исполнительную инспекцию г. Якутска, являться на регистрацию один раз в месяц, уведомить об изменении местожительство и работы УИИ г. Якутска.

На основании ст. 71 УК РФ штраф подлежит исполнению самостоятельно.

Приговором разрешены также вопросы о мере пресечения и судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Мунтяну И.Е., изложившей обстоятельства дела, доводы и возражения сторон, мнение прокурора Шабли В.В., поддержавшего апелляционное представление и полагавшего приговор суда подлежащим изменению по доводам апелляционного представления, выступления осуждённого Ноева И.И. и его адвоката Стромыло В.И., возражавших против доводов апелляционного представления и просивших приговор суда оставить без изменения, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Ноев И.И. признан виновным и осуждён за покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой, в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, а также покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в значительном размере, организованной группой, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лиц обстоятельствам, при следующих обстоятельствах.

Судом установлено о том, что преступление совершено в городе Якутске Республики Саха (Якутия), в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании суда первой инстанции подсудимый Ноев И.И. в суде вину в предъявленном обвинении не признал.

В апелляционном представлении заместитель прокурора г. Якутска Новикова Е.Г. полагает приговор суда подлежащим изменению в связи с назначением осужденному Ноеву И.И. чрезмерно мягкого наказания за совершенные им умышленные особо тяжкие преступления против здоровья населения и общественной нравственности, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, преступления, которое являются преступлениями повышенной общественной опасности.

По мнению прокурора, при назначении наказания осужденному Ноеву И.И. не соблюдены требования, предусмотренные ст.6, ч. 2 ст. 43, ч. 1 ст.60 УК РФ, п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре". Судом необоснованно применены положения ст. 64 УК РФ.

Полагает, что являются необоснованными выводы суда об отсутствии тяжелых последствий в виде вреда здоровью населения, поскольку преступление не доведено до конца по независящим от Ноева И.И. обстоятельствам, а именно он был задержан сотрудниками полиции. А смягчающие наказание обстоятельства - активное способствование раскрытию преступления, явка с повинной, тот факт, что он является единственным кормильцем семьи, по мнению прокурора, не могут быть признаны исключительными, а также не свидетельствуют о существенном уменьшении степени общественной опасности преступлений.

Считает, что назначенное Ноеву И.И. наказание с применением ст.ст. 64,73 УК РФ не отвечает принципам справедливости, несоответствует характеру и степени общественной опасности совершенного преступления.

При этом прокурор отмечает, что с учетом позицию Ноева И.И., который вину в предъявленном обвинении признал частично, оснований для применения ст. 64 УК РФ не имелось.

Ссылаясь на п. 49 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 38 г. Москва "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", прокурор отмечает, что наказание без учета смягчающих обстоятельств могло быть назначено не более 10 лет. Кроме того, если при применении ст.ст. 62, 66 УК РФ верхний предел наказания, который может быть назначен осужденному, совпадет с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

При таких обстоятельствах полагает суд фактически их не применил положения ст. 64 УК РФ, поскольку должен был назначить наказание, не связанное с лишением свободы и не предусмотренное санкцией ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, либо не назначать Дополнительное наказание в виде штрафа.

С учетом изложенного заместитель прокурора г. Якутска Новикова Е.Г. просит приговор суда изменить, усилить наказание, исключив из приговора применение ст.ст. 64, 73 УК РФ. Отбывание наказания определить в колонии строгого режима.

Проверив представленные материалы уголовного дела, доводы, изложенные в апелляционном представлении, заслушав мнения участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Согласно ст.389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Приговор должен быть, в соответствии со ст.297 УПК РФ, законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Данные требования закона судом первой инстанции по настоящему делу соблюдены не в полном объеме.

Вина осужденного Ноева И.И. в совершении преступления по первому эпизоду установлена материалами уголовного дела и подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, в частности, такими доказательствами, обоснованно признаны:

- показания подсудимого Ноева И.И., данные им в ходе суда о том, что он устроился на работу по объявлению на сайте интернет магазина "МАГАЗИН". Там поставили условия в месяц получать партию наркотиков и хранить, потом делать закладки. Потом он встретил своего соседа Подозреваемый N 2,и они вместе в интернет - магазин положили деньги поровну. 02 ноября он шел по Вилюйскому переулку делать закладку и его задержали.На Вилюйском переулке пакет с наркотиком упал в снег, он копал снег и не смог найти закладку, так как было темно. После сказали, что оперуполномоченные нашли закладку, которые он не нашел. Он лично рассказал, что в пакете было 18, 9 грамм марихуаны. В городе в день делали 20 кладов по 10 или 20 грамм. Не признал вину в части организованной преступной группы (ОПГ);

- протокол проверки показаний Ноева И.И. на месте 04-05 ноября 2018 года, согласно которым Ноев И.И. показал, что все наркотические средства, изъятые у него - это часть партии, которую ему передал организатор для последующего сбыта, два расфасованных пакета он успел положить в тайник, расположенный на Вилюйском переулке и с целью изъятия необходимо проследовать туда, на Вилюйском переулке он показал гаражи, расположенные слева от дороги и показал, что возле этих гаражей в сугробе он сделал закладку двух свертков. Показал на дом N ... на ул. .......... и Ноев, зайдя за металлические гаражи, пояснил, что на этом месте 02 ноября 2018 года он поднял мелкооптовую закладку наркотических средств с частью которой его задержали сотрудники полиции. Показал на место под зданием 63 А, расположенное по координатам .......... и пояснил, что именно здесь находилась мелкооптовая партия наркотических средств, полученная 01 ноября 2018 года им совместно с Подозреваемый N 2;

- протокол проверки показаний на месте подозреваемого Ноева И.И. от 04 ноября 2018 года, где установлена переписка Ноева И.И. с организатором интернет - магазина под никнеймом "НИК";

- показания свидетеля Свидетель N 8 о том, что с Ноевым И.И. зарегистрировали брак в мае 2019 года, у них общий ребенок, Ноев единственный кормилец семьи. В соответствии с оглашенными в суде показаниями Свидетель N 8 в конце августа - в середине сентября 2018 года Ноев И.И. устроился "закладчиком" наркотических средств в магазин "МАГАЗИН", через сайт "САЙТ".Он заходил на сайт со своего телефона через браузер "ХХХ", там под никнеймом "НИК2" заливал фотографии в бот продаж. До этого он через мессенджер "МЕССЕНДЖЕР" получал от организатора "НИК" информацию о мелкооптовых партиях наркотических средств, поднимал их в указанном месте и привозил домой. С октября 2018 года они сняли квартиру на Курашова. На тот момент он уже работал вместе с Подозреваемый N 2, и он начал фасовать наркотики дома, до этого они фасовали наркотики на даче.Фасовкой они занимались на кухне, для этого у Ноева И.И. были приготовлены специальные электронные весы, пакетики и изолента.Когда Ноева И.И. задержали сотрудники полиции, один из друзей Ноева И.И. посоветовал ей выкинуть весы, изоленту, ножницы и пакетики, которые Ноев И.И. использовал для фасовки, как она и сделала, выкинув их под дом около крыльца справа. Когда сотрудники полиции приехали с обыском, они все это нашли и изъяли, также изъяли ноутбук Ноева И.И.. Так же у нее есть сотовый телефон "Iphone8", в который вставлена сим карта МТС с номером N ..., на котором содержатся фотографии наркотиков, которые Ноев И.И. приносил домой для фасовки.

- протокол очной ставки между обвиняемым Ноевым И.И. и свидетелем Свидетель N 8 от 09 апреля 2019 года;

- протокол обыска от 04 ноября 2018 года, в ходе которого по месту жительства Ноева И.И. по адресу: .........., изъято: два рулона изоленты, ноутбук "Lenovo В - 590";

-протокол осмотра предметов, в ходе которого осмотрены два рулона изоленты синего и зеленого цвета;

- протокол осмотра места происшествия от 04 ноября 2018 года, в ходе которого изъятыполимерный пакет черного цвета, электронные весы, канцелярский нож, фрагменты картонной бумаги, изоленты, ножницы, нож канцелярский, пакеты с комплементарными застежками, два грузило;

- оглашенные показания свидетеля Свидетель N 2 о том, что он проживает по адресу: .......... знаком с Ноевым И.И. и Подозреваемый N 2. Показания свидетеля Свидетель N 8 подтвердил о том, что по его предложению она выкинула все, что связано с наркотиками.В 2018 году Ноев спрашивал его, как пользоваться программой"МЕССЕНДЖЕР", сказал "собирается работать закладчиком наркотических средств, поэтому ему нужна защищенная программа для переписки";

- показаниями свидетеля Свидетель N 3 о том, что вместе с Ноевым и неустановленным лицом М-ым употребляли марихуану, заказанную М-ым бесконтактным способом на интернет площадке "САЙТ". В сентябре 2018 года Свидетель N 3 пришел в гости к Ноеву домой на .........., где тот угостил его марихуаной и рассказал, что работает закладчиком интернет магазина "МАГАЗИН", который сбывает наркотические средства;

- показания свидетеля заместителя начальника по контролю за оборотом наркотиков МУ МВД России "Якутское" Свидетель N 5о том, что в начале ноября 2018 года задержали Подозреваемый N 2 и Свидетель N 9. У Подозреваемый N 2 обнаружили полимерные пакеты с наркотиками. Далее Подозреваемый N 2 сообщил, что у него есть сообщник Ноев, который занимаются сбытом. Потом 03 ноября 2018 года задержали Ноева с поличным и у него были изъяты 18 свертков с наркотическими средствами. Ноев активно помогал следствию;

- протоколы проверок показаний на месте, входе которого Подозреваемый N 2 показал место, где он с Ноевым И.И. подняли мелкооптовую закладку с наркотическими средствами 01 ноября 2018 года, показал места оборудования тайников совместно с Ноевым и указал на участок 4 км .........., на участок возле .......... и пояснил, что он передвигался по этим участке на автомашине, а Ноев оборудовал тайники.

- протокол явки с повинной Ноева от 04 ноября 2018 года;

- рапорт об обнаружении признаков преступления от 03 ноября 2018 года;

- справка о проведении оперативно - розыскного мероприятия "Наблюдение" от 03 ноября 2018 года;

- протокол личного досмотра и изъятия от 03 ноября 2018 года;

- справка об исследовании ЭКЦ МВД по РС(Я) N .../ф от 03 ноября 2018 года,

- протокол осмотра предметов;

- СD-R диск, содержащий сведения о соединениях абонента оператора сотовой связи ПАО "ВымпелКом" с абонентским номером N ... за период с 01 мая 2018 года по 02 ноября 2018 года;

- протокол осмотра выписки о движении денежных средств, согласно которым за период с 11 октября по 03 ноября 2018 года всего внесено на счет Ноева И.И. сумма в размере 114 553 рулей, списано (переведено на другой счет СУММА3 рублей);

- протокол осмотра предметов, изъятые 02 ноября 2018 года в ходе личного досмотра Подозреваемый N 2 наркотическим средством - смесью наркотических средств каннабис (марихуана) и ?-Пирролидиновалерофенон - производное N-метилэфедрона. Масса вещества (смеси наркотических средств) из пакета N 1 на момент проведения экспертизы составила 1,685 гр.

- справка об исследовании N .../ф от 02 ноября 2018 года, согласно которому масса вещества (смеси наркотических средств) из пакета N 1 на момент проведения первоначального исследования составила 1,735 гр.;

- протоколы осмотра предметов, в ходе которого осмотрены автомобиль "Hyundai i30", ноутбук "Lenovo В - 590", сотовый телефон "HonorView10", сотовый телефон "Iphone 8".

Вина осужденного Ноева И.И. в совершении преступления по второму эпизоду установлена материалами уголовного дела и подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, в частности, такими доказательствами, обоснованно признаны:

Вина осужденного Ноева И.И. в совершении преступления по первому эпизоду установлена материалами уголовного дела и подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, в частности, такими доказательствами, обоснованно признаны:

- показания подсудимого Ноева И.И. о том, что он и Подозреваемый N 2 в середине сентября 2018 года на машине Подозреваемый N 2 забрали мелкооптовую партию на ул. Шавкунова и сделали вместе 12 закладок. Подозреваемый N 2 сказал, что ему нужны наркотики, он сказал "не проблема, со стола возьми", Подозреваемый N 2 сам взял наркотик и продал, он об этом не знал.

- протокол проверки показаний на месте подозреваемого Ноева И.И. от 04 ноября 2018 года, которым установлена переписка Ноева И.И. с организатором интернет - магазина под никнеймом "НИК", где говорится о наркотике, который был изъят у Подозреваемый N 2. В ходе переписки Ноева И.И. с организатором интернет - магазина под никнеймом "НИК" установлено следующее: 01 ноября 2018 года в 03 часа 43 минут "НИК" отправил Ноеву И.И. описание и фото о местонахождении мелкооптовой партии наркотических средств, оборудованных в тайнике с торца будки по .......... "А", организатор "НИК" написал Ноеву И.И. о том, что в тайнике находится 25 гр. наркотических средств. 01 ноября 2018 года в 09 час. 43 мин. Ноев И.И. под никнеймом "НИК3" от "НИК" принял информацию о местонахождении мелкооптовой партии наркотических средств. 01 ноября 2018 года в 22 час. 57 мин. Ноев И.И. отчитался перед "НИК" о том, что разложил наркотические средства и получил деньги за работу. Далее Ноев И.И. вышел из браузера и зашел в программу "ПРОГРАММА", где прошел по вкладке "САЙТ", ввел в строке имя "ИМЯ", в строке пароля "ПАРОЛЬ" и зашел на сайт "САЙТ", далее среди прочих магазинов нашел "МАГАЗИН", прошел в данный магазин, где в общем чате нашел никнем "МАГАЗИН" и указал на данный никнем как на лицо, через которое он устроился закладчиком в магазин, общение происходит через приложение "МЕССЕНДЖЕР".

- протоколы проверок показаний на месте подозреваемого Подозреваемый N 2 от 05 ноября 2018 года, от 14 июня 2019 года;

- протоколы очной ставки между обвиняемым Подозреваемый N 2 и свидетелем Свидетель N 9 от 12 апреля 2019 г., в ходе которой обвиняемый Подозреваемый N 2 показал, что 02 ноября 2018 года был задержан при попытке передать наркотические средства - марихуаны Свидетель N 9. Передача наркотиков почти всегда происходила в подъезде дома Свидетель N 9 на Дзержинского. В последний раз он попытался передать ему наркотик в день задержания в 6- ом подъезда 02 ноября 2018 года.

- протокол очной ставки между подозреваемым Ноевым И.И. и подозреваемым Подозреваемый N 2, в ходе которой установлено, что они договорились, что Подозреваемый N 2 выступает водителем на своей машине и будет возить Ноева по адресам, а тот поднимает клад, потом они его вместе фасуют, он возит Ноева к местам, где тот оборудовал тайники. Далее Ноев И.И. заливает информацию о сделанных закладках организатору магазина, за что ему организатор перечисляет деньги в биткоинах на кошелек, тот выводил их на карту и оплачивал ему половину из заработной платы. Изъятый у него наркотик ему отдал Ноев, это были остатки с партии, которую они получили 01 ноября 2018 года, расфасовали и разложили в районе Х-Юряха. Данные вещества он хотел продать Свидетель N 9 за 2000 рублей. Подозреваемый Ноев И.И. подтвердил показания Подозреваемый N 2;

- протокол личного досмотра и изъятия от 02 ноября 2018 года, в ходе которого у Подозреваемый N 2 обнаружено и изъято полиэтиленовый пакет с предположительно наркотическим средством, в сотовый телефон "Honor";