Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Кировского областного суда

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПРИГОВОР

от 11 августа 2021 года Дело N 22-1402/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Кировского областного суда в составе:

председательствующего Бизяева С.Г.,

судей Пузикова С.А. и Заколюкина А.Н.,

при секретаре Буланцовой Е.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Кировской области Петрова А.Ю. на приговор Кирово-Чепецкого районного суда Кировской области от 8 июля 2020 года, которым

ФОКИН И.А., <дата> года рождения, уроженец <адрес>, несудимый,

осужден к лишению свободы:

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (за покушение на сбыт <данные изъяты> в период с <дата> по <дата>) на 6 лет 6 месяцев;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (за покушение на сбыт <данные изъяты> <дата>) на 7 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Фокину назначено окончательное наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении осужденного на период до вступления приговора в законную силу оставлена в виде заключения под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени задержания в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ и времени содержания под стражей в качестве меры пресечения в период с 05.11.2019 до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Также приговором разрешена судьба вещественных доказательств и арестованного имущества.

Заслушав доклад судьи Заколюкина А.Н., выступления прокурора Жуйкова Е.А., полагавшего необходимым отменить приговор по доводам апелляционного представления и вынести новый обвинительный приговор, осужденного Фокина И.А., участвующего в судебном заседании посредством видеоконференц-связи, а также его защитника - адвоката Буториной С.А., возражавших против удовлетворения апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору суда, Фокин осужден за совершение при изложенных в приговоре обстоятельствах двух преступлений:

1) в период с <дата> по <дата> - покушения на незаконный сбыт наркотического средства - <данные изъяты> с использованием сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере - в количестве 3,08 грамма, которое было им размещено <дата> в период с 06-00 до 10-04 по частям в 3 тайниках, расположенных в лесном массиве в <адрес>:

- в количестве не менее 0,79 грамма, которое <дата> было приобретено покупателем ФИО8;

- в количестве не менее 1,19 грамма, которое <дата> было изъято сотрудниками полиции;

- в количестве не менее 1,10 граммов, которое <дата> было изъято сотрудниками полиции.

2) <дата> в период с 12-06 до 15-00 - покушения на незаконный сбыт с использованием сети "Интернет", группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере наркотических средств: двадцати таблеток, содержащих наркотическое средство <данные изъяты> в количестве не менее 11,69 граммов; вещество, содержащее наркотическое средство - <данные изъяты>, в количестве не менее 10,69 граммов; вещество, содержащее наркотическое средство - <данные изъяты> в количестве не менее 43,57 граммов.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Кировской области Петров А.Ю. выражает несогласие с приговором суда, считает его подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенного нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона. Полагает, что суд необоснованно переквалифицировал действия Фокина по преступлению N 1 на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и назначил за него чрезмерно мягкое наказание. Указывает, что органом предварительного расследования действия Фокина были правильно квалифицированы по п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ по факту незаконного сбыта производного <данные изъяты> в количестве не менее 0,79 граммов путем размещения наркотического средства в тайнике в лесном массиве, которое <дата> было сбыто ФИО22; а также по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ по факту покушения на незаконный сбыт такого же наркотического средства в количествах не менее 1,10 грамма и не менее 1,19 грамма путем размещения наркотического средства в двух тайниках в том же лесном массиве, однако преступление не было доведено до конца вследствие задержания Фокина. Считает, что, переквалифицировав указанные действия осужденного, суд пришел к неверному выводу о совершении Фокиным единого продолжаемого преступления. Ссылаясь по позицию Верховного Суда РФ по конкретным уголовным делам, разъяснения постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14, считает, что такой вывод суда основан на неверном толковании уголовного закона и противоречит судебной практике. Обращает внимание на то, что, согласно установленным судом фактическим обстоятельствам дела, распространение наркотических средств осуществлялось группой лиц по предварительному сговору, в которую входил осужденный, бесконтактным способом с использованием сети "Интернет". Исходя из распределения ролей, ФИО20 самостоятельно с приобретателями наркотических средств не взаимодействовал, а, забрав наркотик из тайника-закладки, разместил по трем одиночным тайникам-закладкам, адреса которых сообщил в ходе интернет-переписки неустановленному лицу, которое, в свою очередь, довело информацию до приобретателей, что создало условия для сбыта наркотических средств. Вследствие этого ФИО25 <дата> приобрел из тайника-закладки указанное наркотическое средство в количестве 0,79 г., то есть в значительном размере. Считает, что в судебном заседании установлено полное выполнение Фокиным объективной стороны самостоятельного преступления и его действия по эпизоду сбыта наркотического средства ФИО26 органом предварительного следствия верно квалифицированы по п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а по двум остальным эпизодам - по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, поскольку, несмотря на то, что Фокин разместил наркотики в двух закладках-тайниках, он не сообщил их адреса конечным приобретателям, в результате наркотические средства из обоих тайников были изъяты сотрудниками полиции. Полагает, что неправильное применение судом уголовного закона в части переквалификации действий осужденного и неверная оценка его действий повлекли назначение чрезмерно мягкого наказания.

По изложенным доводам автор представления просит приговор отменить, вынести новый обвинительный приговор, признав Фокина виновным в совершении преступления, предусмотренного п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а также двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ. Также в апелляционном представлении прокурор высказывает свои предложения по назначению наказания, предлагая с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ назначить Фокину окончательное наказание в виде 10 лет лишения свободы.

В возражениях на апелляционное представление адвокат Буторина С.А. выражает несогласие с доводами представления. Обращает внимание на то, что Фокин, разместив наркотические средства <дата>, в этот же день был задержан сотрудниками полиции, которым сообщил о содеянном, однако сотрудниками полиции наркотические средства из тайников-закладок не были своевременно изъяты, что повлекло приобретение наркотика из одного тайника ФИО29 Только после этого наркотики из двух других тайников-закладок были изъяты. Также обращает внимание, что в судебном заседании суда первой инстанции государственный обвинитель изменил в указанной части обвинение, что в силу ст. 246 УПК РФ предопределилопринятие судом решения в соответствии с этой позицией прокурора. В связи с этим защитник просит в удовлетворении представления отказать.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и возражения на него, выслушав выступления участников судебного процесса, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.

В силу требований ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены судебного решения в апелляционном порядке, в том числе, являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, неправильное применение уголовного закона и несправедливость приговора.

Судебная коллегия находит, что суд первой инстанции не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на выводы суда о виновности осужденного в совершении инкриминируемых ему органом следствия преступлений, что повлекло неправильное применение уголовного закона.

Вывод суда о переквалификации действий Фокина с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 и с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, не подтверждается доказательствами, рассмотренными в судебном заседании, и не соответствует положениям уголовного закона.

В связи с этим судебная коллегия отменяет обвинительный приговор и выносит новый обвинительный приговор в соответствии со ст. 389.20, ст. 389.23 УПК РФ.

Судебной коллегией установлено следующее.

Фокин совершил незаконный сбыт наркотических средств, с ис­пользованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), груп­пой лиц по предварительному сговору, в значительном размере.

Он же дважды совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Ин­тернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены Фокиным при следующих обстоятельствах.

В период с <дата> до <дата> у Фокина возник преступный умы­сел на участие в деятельности по незаконному сбыту наркотических средств. В указанный период времени он обратился в сети "Интернет" к неустановленному лицу, обладающему полномочиями по приему новых лиц, занимающихся оборудованием тайников с наркотическими средствами, в состав "Интернет-магазина", которому сообщил о своем желании выполнять роль "закладчика" нар­котических средств за вознаграждение. В ходе последующей интернет-переписки с указан­ным лицом Фокин ознакомился с обязанностями "закладчиков" ука­занного "Интернет-магазина", согласно которым он должен был периодически получать от неустановленного лица посредством интернет-переписки описания тайников с нарко­тическими средствами, после чего забирать их и размещать в выбранные по своему усмотрению одиночные тайники на территории <адрес> и <адрес>. Указанные места Фокин должен был фотографировать и редактировать, добавляя на изображения географические координаты места, где размещен сверток с наркотическим средством, а также указание текстовое описание точного места его размещения. Ука­занную информацию Фокину необходимо было направлять "оператору", а после получения соответствующего доступа, самостоятельно добавлять на "витрину" "Интернет-магазина", с которого осуществляется их продажа. За выполнение этих обязанно­стей Фокину гарантировалось денежное вознаграждение по факту продажи неустанов­ленным лицом размещенных в тайниках наркотических средств. Неустановленное лицо, в свою очередь, должно было обеспечивать Фокина нар­котическими средствами для размещения в тайники, координировать его деятельность, а также с использованием сети "Интернет" осуществлять продажу наркотиче­ских средств, после чего выплачивать Фокину вознаграждение. Условием вступления Фокина в группу для участия в деятельности по незаконно­му сбыту наркотических средств являлось внесение депозита в сумме, указанной неустановленным лицом на странице "Интернет-магазина".

Ознакомившись с указанными требованиями, Фокин согласился с ними и вступил в преступный сговор с неустановленным лицом на незаконный сбыт наркотиче­ских средств с использованием сети "Интернет".

<дата> неустановленное лицо, реализуя условия преступного сговора с Фокиным, сообщило последнему о местонахождении наркотического средства на участке местности, расположенном в лесополосе рядом с д. <адрес>, с географическими ко­ординатами N

В период с 15-19 <дата> до 17-14 <дата> Фокин прибыл в указанное место, где обнаружил и забрал вещество, содержащее наркотическое средство - <данные изъяты>

<дата> в период с 06-00 до 10-04 Фокин, действуя в соответствии с ранее достигнутой договоренностью, оборудовал тайники с указанным наркотическим средством, в том числе один из свертков в лесном массиве, расположенном в <адрес> на земельном участке с кадастровым номером N с географическими коорди­натами N, N, в количестве не менее 0,79 грамм, после чего поместил описание местонахождения тайника на "витрину" "Интернет-магазина" для последующего сбыта.

<дата> потребитель наркотических средств ФИО30 (осужденный приговором Кирово-Чепецкого районного суда <адрес> от <дата>), используя сеть "Интернет", получил от неустановленного лица, действовавшего совместно с Фокиным, информацию о наличии в продаже наркоти­ческих средств, произвел оплату и получил описание ранее организованного Фокиным тайника с сокрытым в нем наркоти­ческим средством. В тот же день ФИО31 прибыл на указанный участок местности, где приобрел вещество, содержащее наркотическое средство - <данные изъяты>, в количестве не менее 0,79 грамм, после чего был задержан сотрудниками полиции, а сверток с наркотическим средством у него изъят.

<дата> в период с 06-00 до 10-04 Фокин, действуя в соответствии с ранее достигнутой договоренностью, оборудовал тайники с вещест­вом, содержащим наркотическое средство - <данные изъяты> в следующие сокрытые места:

- у основания дерева в лесном массиве, расположенном в <адрес>, на земельном участке с кадастровым номером N, с гео­графическими координатами N, в количестве не менее 1,19 грамм;

- у основания дерева в лесном массиве, расположенном в <адрес>, на земельном участке с кадастровым номером N с гео­графическими координатами N, в количестве не менее 1,10 грамм.

<дата> в 18-10 Фокин был задержан сотрудниками полиции по подозрению в незаконном обороте наркотических средств.

<дата> и <дата> в ходе осмотров мест происшествия размещенные Фокиным свертки с наркотическим средством были изъяты сотрудниками полиции, в связи с чем Фокин не довел преступление до конца по независящим от него обстоятельствам.

Согласно постановлению Правительства РФ N от <дата> <данные изъяты> и его производные, в том числе в составе смесей, относятся к наркотическим средствам, оборот которых на территории Российской Федерации запрещен. Согласно постановлению Правительства РФ N от <дата> количество наркотического средства <данные изъяты>, за исключением производных, включенных в качестве самостоятельных позиций в перечень, превышающее 1 грамм, но не более 200 грамм, является крупным размером.

<дата> Фокин получил от неустановленного лица описание местонахождения наркотического средства на участке местности, расположенном в лесополосе рядом с д. <адрес>.

В тот же день в период с 12-06 до 15-00 Фокин, действуя в соответствии с ранее достигнутой договоренностью, прибыл в указанное место, где обнаружил и забрал в целях последующего сбыта двадцать таблеток, содержащих наркотическое средство <данные изъяты> в количестве не менее 11,69 грамм; вещество, содержащее наркотическое средство - <данные изъяты>, в количестве не менее 10,69 грамм; вещество, содержащее наркотическое средство - <данные изъяты>), в количестве не менее 43,57 грамм.

<дата> сотрудниками полиции в ходе личного досмотра Фокина были обнаружены и изъяты предназначенные для дальнейшего сбыта: в правом наружном кармане куртки - 10 свертков, в которых находилось двадцать таблеток, содержащих наркотическое средство <данные изъяты> в количестве не менее 11,69 грамм; в правом наружном кармане куртки - 9 свертков с веществом, содержащим наркоти­ческое средство - <данные изъяты>, в количестве не менее 9,68 грамм; в правом наружном кармане куртки - 40 свертков с веществом, содержащим наркотическое средство - <данные изъяты> в количестве не менее 43,57 грамм; в левом наружном кармане куртки - прозрачный полимерный пакет с веществом, со­держащим наркотическое средство - <данные изъяты>, в количестве не менее 1,01 грамм.

Своими действиями Фокин, используя информационно- телекоммуникационную сеть "Интернет", действуя в составе группы лиц по предварительному сговору, совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства <данные изъяты> в количестве не менее 11,69 грамм - в крупном размере; наркотического средства - производного <данные изъяты> в количестве не менее 10,69 грамм - в крупном размере; наркотического средства - <данные изъяты> в количестве не менее 43,57 грамм - в крупном размере, при этом, преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, в связи с задержанием Фокина и изъятием сотрудниками полиции наркотиче­ских средств из незаконного оборота.

Согласно постановлению Правительства РФ N от <дата> <данные изъяты> в том числе в составе сме­сей, относятся к наркотическим средствам, оборот которых на территории Российской Федера­ции запрещен. Согласно постановлению Правительства РФ N от <дата> количество наркотического средства <данные изъяты> превышающее 3,0 грамма, но не бо­лее 600 грамм, является крупным размером; количество наркотического средства <данные изъяты>, превы­шающее 1 грамм, но не более 200 грамм, является крупным размером; количество наркотического средства <данные изъяты>), превышающее 2,5 грамма, но не более 500 грамм, является крупным раз­мером.

В судебном заседании суда первой инстанции Фокин полностью признал свою вину в совершении указанных преступлений при описанных выше обстоятельствах, отказавшись давать показания в соответствии со ст. 51 Конституции РФ.

Из показаний Фокина в ходе предварительного следствия, оглашенных по ходатайству прокурора в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК РФ, и полностью подтвержденных подсудимым, следует, что с 2013 года он употребляет наркотические средства. В период с <дата> по <дата> он связался с оператором интернет-магазина по продаже наркотиков с целью работы курьером. <дата> оператор ответил ему, что нужно внести залог за выдачу партии наркотика 5000 рублей, что он и сделал в конце августа 2019 года. Тогда же оператор прислал ему инструкцию с подробным описанием условий работы. Координаты и описания тайников с фотографиями он должен был сам добавлять через свой личный кабинет на сайте интернет-магазина, а через некоторое время данные пози­ции появлялись в продаже. После этого он приступил к работе и всего, с сентября 2019 года до <дата> получил от оператора около 8 оптовых партий наркотиков от 5 до 60 одиночных упаковок. Для входа на сайт <данные изъяты> и для общения с оператором интернет-магазина он использовал учетную запись с логином <данные изъяты>". Полученные денежные средства он выводил частично на счета КИВИ-кошельков.

<дата> оператор магазина сообщил ему местонахождение оптовой партии наркотического средства и указал, что их необходимо разложить в <адрес>. Данную партию он забрал около 16-17 часов <дата> в районе д. <адрес>. <дата> на своем автомобиле "Лада Приора" он по­ехал из <адрес> в направлении <адрес> и по пути следования решилсделать несколько тайни­ков-"закладок". При указанных обстоятельствах, в период с 6 часов до 10 часов <дата>, он сделал не менее трех тайников - "закладок" в <адрес>, о чем сообщил оператору магазина.

Сообщение о местонахождении последней партии наркотика он получил от оператора <дата> около 12 часов 45 минут и сразу из дома поехал в указанное в сообщении место - в районе д.<адрес>. Около 13 часов он забрал оптовую закладку, которую положил в карман куртки, вернулся в машину, по­сле чего поехал в <адрес>. Распаковав сверток, он увидел внутри 40 свертков, замотанных красной изолентой <данные изъяты> 10 свертков из бе­лой изоленты <данные изъяты> и 10 свертков из синей изоленты - <данные изъяты> (в со­общении было указано - <данные изъяты> В этот момент ему было плохо - у него была "лом­ка" на фоне употребления наркотиков. Чтобы снять плохое самочувствие, он вскрыл од­ну из упаковок с <данные изъяты> и употребил наркотическое средство. После этого, почти сразу же его задержали сотрудники полиции, которые доставили его в помещение УКОН УМВД России по <адрес>, где его досмотрели и изъяли свертки с наркотиками. Данные наркотики он должен был разложить в одиночные закладки, сфотографировать, сделать описания и загрузить на сайт интернет-магазина. Также у него изъяли два мобильных телефона, один из ко­торых он использовал при сбыте наркотиков. У него дома были обнаружены предметы, которые он использовал для сбыта наркотика, в частности весы, при помощи которых он иногда отсыпал небольшую часть наркотика для личного потребления (том N л.д.N, том N л.д. N).

Указанные показания об обстоятельствах совершения преступлений Фокин подтвердил в ходе проверок его показаний на месте, указав на участки местности, где <дата> он оборудовал тайники с наркотическими средствами. Также Фокин указал на участок местности, где <дата> он забрал оптовую партию наркотических средств, изъятых у него в ходе личного досмотра. Кроме того, Фокин указал на участок местности, где <дата> он забрал оптовую партию наркотических средств (том N л.д.N том N л.д.N).

Данные показания Фокина суд признает достоверными, поскольку они являются подробными, последовательными и непротиворечивыми, согласуются с показаниями свидетелей и объективно подтверждаются другими доказательствами.

Оснований ставить под сомнение достоверность показаний, которые даны Фокиным на стадии предварительного следствия, у суда не имеется, так как они получены в полном соответствии с требованиями УПК РФ.