Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ТАМБОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПРИГОВОР

от 3 августа 2021 года Дело N 22-1283/2021

***г.

судья ФИО14

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ ПРИГОВОР

Именем Российской Федерации

*** 3 августа 2021г.

Судебная коллегия по уголовным делам Тамбовского областного суда в составе:

председательствующего Отта В.В.,

судей Митюшниковой А.С., Дмитриева Л.А.,

при секретаре судебного заседания Тявиной Ю.Ю.,

с участием прокуроров Пудовкиной И.А., Звягина О.В.,

осуждённого Гаврилова М.А., посредством видеоконференц-связи,

адвоката Мещерякова В.Е.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката ФИО20, поданную в интересах осуждённого на приговор Уваровского районного суда Тамбовской области от 19 июля 2019г., которым

Гаврилов М. А., *** года рождения, уроженец ***, гражданин РФ, не судимый,

осуждён по ч. 1 ст. 159.1 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ удержанием в доход государства 10 % заработка, по каждому из трёх преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы, по каждому из двух преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний с учётом п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ (1 дню лишения свободы соответствуют 3 дня исправительных работ) окончательно назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима без штрафа и ограничения свободы.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда, срок наказания постановлено исчислять с ***г.

Постановлением от ***г. объявлен розыск осуждённого, меру наказания по данному приговору осуждённому постановлено исчислять со дня задержания.

Взыскано с Гаврилова М.А. в пользу *** в возмещение материального ущерба ***.

Заслушав доклад судьи Митюшниковой А.С., выслушав осуждённого Гаврилова М.А. и адвоката Мещерякова В.Е., поддержавших доводы апелляционной и кассационной жалоб, прокурора Пудовкину И.А., полагавшую обжалованный приговор подлежащим отмене, судебная коллегия

установила:

Гаврилов М.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств ***г., ***г., ***г., в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере ***г., ***г., а также в хищении ***г. денежных средств заёмщиком путём предоставления банку заведомо ложных сведений

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе адвокат ФИО20 выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания, указывая в обоснование, что при определении размера и вида наказания, суд учёл, что Гаврилов М.А. не судим, вину признал полностью, чистосердечно раскаялся, способствовал раскрытию и расследованию преступлений, имеет на иждивении малолетнего ребенка, что признано смягчающими наказание обстоятельствами, а также суд учел, что Гаврилов М.А. не состоит на учете у врачей нарколога и психиатра, по месту жительства характеризуется положительно, отношения в семье с родителями и женой доброжелательные, с соседями вежлив, учтив, приветлив, отзывчив, регулярно участвует в общественных делах, внешне опрятен, не замечен в употреблении алкоголя. Автор жалобы отмечает, что Гаврилов М.А. осуществляет уход за бабушкой, инвалидом 2-ой группы, где по месту жительства бабушки также характеризуется положительно. Отягчающих обстоятельств не установлено. Просит приговор отменить, назначить минимальное наказание в соответствии с санкциями статей Уголовного кодекса.

Определением Верховного Суда Российской Федерации от ***г. уголовное дело в отношении Гаврилова М.А. передано на новое апелляционное рассмотрение в связи с существенными нарушениями требований уголовно-процессуального закона по доводам кассационной жалобы осуждённого Гаврилова М.А., в которой он оспаривает состоявшиеся в его отношении судебные решения, считая их незаконными, необоснованными и подлежащими отмене ввиду нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявших на исход дела. Ссылается на ряд доказательств и указывает, что они в нарушение требований ст.240 УПК РФ не были исследованы в судебном заседании. Указывает, что суд не установил личность свидетеля под псевдонимом ФИО78, в связи с чем полагает, что показания этого свидетеля являются недопустимым доказательством и подлежат исключению из приговора. Считает, что судом нарушен принцип состязательности сторон. Ссылается на нарушения требований п. 2 ст. 172 УПК РФ, поскольку он не был извещён следователем о дне предъявления обвинения. Отмечает, что после возбуждения уголовного дела по признакам преступления, предусмотренного ч.1 ст. 159.1 УК РФ, и до изъятия и передачи уголовного дела по подследственности в нарушение ст. 223.1 УПК РФ он не был уведомлён о подозрении его в совершении преступления, допрошен с нарушением закона, при этом права, предусмотренные ст. ст. 226.1-226.4 УПК РФ, ему не разъяснялись.

Указывает также на то, что химические экспертизы являются недопустимыми доказательствами; на ошибки в номере его автомобиля и в цвете наркотических средств; на то, что фактически не установлено место изъятия наркотических средств; на нарушение порядка признания наркотических средств вещественными доказательствами; на вынесение постановления о возбуждении уголовного дела от *** за пределами срока, установленного ч.1 ст. 144 УПК РФ. Обращает внимание на то, что *** признано гражданским истцом по уголовному делу, которое в отношении его не возбуждалось, суд не разъяснял ему предусмотренные ч. 1 ст. 268 УПК РФ права гражданского ответчика, копию искового заявления ему не вручал, само исковое заявление и доказательства в подтверждение исковых требований в судебном заседании не исследовались, в связи с чем решение суда о взыскании с него денежных средств является незаконным и подлежит отмене. Отмечает, что судом апелляционной инстанции в приговор были внесены изменения, улучшающие его положение, однако назначенное ему наказание оставлено без изменения. Просит направить уголовное дело прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ.

В судебном заседании осуждённый Гаврилов М.А. и адвокат Мещеряков В.Е. доводы апелляционной и кассационной жалоб поддержали.

Прокурор Пудовкина И.А. полагала приговор подлежащим отмене в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Проверив материалы дела, выслушав участников судебного заседания, обсудив доводы жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Исходя из ст. 240 УПК РФ в ходе судебного разбирательства все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию. Приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 55 от 29 ноября 2016г. "О судебном приговоре", суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на имеющиеся в уголовном деле доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.

Между тем, принимая решение о виновности Гаврилова М.А. в совершении инкриминированных ему преступлений, суд первой инстанции сослался в приговоре на доказательства его виновности, в том числе на: протокол проверки показаний Гаврилова М.А. на месте от ***г. (т.2 л.д. 170-177) с прилагаемой фототаблицей (т.2 л.д. 178- 181); протокол проверки показаний Гаврилова М.А. на месте от ***г. (т.2 л.д. 182-188) с прилагаемой фототаблицей (т.2 л.д. 189-193); рапорт об обнаружении признаков преступления от ***г. (т.1 л.д. 5); вещественные доказательства (т.1 л.д. 120-121); рапорт об обнаружении признаков преступления от ***г. (т.1 л.д. 86); рапорт об обнаружении признаков преступления от ***г. (т. 1 л.д. 88); бумажный носитель разговоров на 14 листах в части (т.2 л.д.236-238); протокол осмотра предметов от ***г. с прилагаемой фототаблицей в части (т. 1 л.д. 183-190); протокол осмотра предметов от ***г. в части (т. 2 л.д. 14-16); постановление о предоставлении результатов ОРД от ***г. (т. 1 л.д. 213-214); рапорты от ***г. (т. 1 л.д. 216, 231, 238); протокол осмотра предметов от ***г. в части (т. 2 л.д. 56-57); рапорт от ***г. (т. 2 л.д. 50); рапорт от ***г. (т. 2 л.д. 70), которые согласно протоколу судебного заседания не были исследованы судом.

При изложенных обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу, что при допущенных судом первой инстанции нарушениях уголовно-процессуального закона, приговор нельзя признать законным, он подлежит отмене.

Вместе с тем, указанное допущенное судом нарушение уголовно-процессуального закона может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, в связи с чем судебной коллегией были исследованы перечисленные выше материалы уголовного дела.

Согласно ст. 389.23 УПК РФ в случае, если допущенное судом первой инстанции нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, то суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

Поскольку судом первой инстанции всесторонне и полно установлены фактические обстоятельства дела, судебная коллегия полагает, что допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона могут быть устранены при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке и считает возможным постановить новый обвинительный приговор в отношении Гаврилова М.А. на доказательствах исследованных и проверенных судом первой инстанции и изложенных в приговоре, а также на исследованных в ходе апелляционного рассмотрения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции установлено, что преступления совершены Гавриловым М.А. при следующих обстоятельствах.

***г. Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на приобретение и последующий незаконный сбыт наркотических средств, преследуя корыстный умысел, направленный на получение выгоды в личных целях, с помощью мобильного телефона, посредством телефонного приложения "***", в группе ФИО60, связался с неустановленным следствием лицом, которое сообщило ему номер банковской карты, на которую необходимо перевести денежные средства в качестве оплаты за приобретение наркотического средства. Осознавая противоправность своих действий, используя "***", Гаврилов М.А., в этот же день осуществил перевод денежной суммы в размере 1200 рублей на указанный ему номер банковской карты, после чего, в приложении "***" получил сообщение с адресом и фотографией места нахождения тайника с "закладкой" наркотического средства, расположенного по адресу: ***.

После чего ***г., около 9 часов 00 минут, Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, извлёк из тайника, расположенного около ***, наркотическое средство - ***, которое является производным наркотического средства ***, массой не менее 0,03 грамма, в виде порошкообразного вещества белого цвета в полимерном пакете, находящееся в свертке из фольги с полимерной лентой черного цвета, тем самым незаконно приобрел указанное наркотическое средство. Незаконно приобретенное наркотическое средство - ***, в этот же день, Гаврилов М.А. на автомобиле привез по месту своего жительства по адресу: *** где часть данного наркотического средства Гаврилов М.А. употребил, а оставшуюся часть продолжил хранить для последующего сбыта.

В тот же день около 14 часов 00 минут Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, находясь около ***, расположенного по адресу: ***, предложил гражданину ФИО78 (данные о личности сохранены в тайне), за денежное вознаграждение в сумме 1300 рублей, приобрести наркотическое средство - ***, которое является производным наркотического средства ***. ФИО78 согласился и передал Гаврилову М.А. 1300 рублей в качестве оплаты наркотического средства. После этого, Гаврилов М.А. сообщил ФИО78, что привезёт наркотическое средство примерно через час.

В этот же день, около 15 часов 30 минут, находясь около железнодорожного вокзала (станции "ФИО104"), расположенного по адресу: ***, Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт имеющегося в его распоряжении наркотического средства - ***, являющегося производным наркотического средства ***, массой 0,03 грамма в полимерном пакете, в свёртке из фольги с полимерной лентой черного цвета, передал данное наркотическое средство ФИО78.

В этот же день, ФИО78, добровольно выдал приобретенное у Гаврилова М.А. наркотическое средство сотрудникам ГНК МОМВД России "Уваровский", после чего, в период времени с 17 часов 30 минут до 18 часов 20 минут в ходе осмотра места происшествия, в кабинете *** ГНК МОМВД России "Уваровский", расположенного по адресу: ***, данное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

В соответствии с Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённым Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681, и Постановлением Правительства РФ "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров для наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ" от 01.10.2012г. N 1002, ***, которое является производным наркотического средства ***, массой 0,03 грамма, является наркотическим средством и значительного, крупного и особо крупного размеров не образует.

***г. Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на приобретение и последующий незаконный сбыт наркотических средств, преследуя корыстный умысел, направленный на получение выгоды в личных целях, с помощью мобильного телефона, посредством телефонного приложения "***", в группе ФИО60, связался с неустановленным следствием лицом, которое сообщило Гаврилову М.А. номер банковской карты, на которую было необходимо перевести денежные средства в качестве оплаты за приобретение наркотического средства. Гаврилов М.А., осознавая противоправность своих действий, используя "QIWI кошелек", в этот же день, осуществил перевод денежной суммы в размере 1200 рублей на указанный ему номер банковской карты, после чего, в приложении "***", ему поступило сообщение с адресом и фотографией места нахождения тайника с "закладкой" наркотического средства, расположенного по адресу: ***

В этот же день, около 10 часов 00 минут, Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, незаконно приобрел у неустановленного следствием лица, путем извлечения из тайника, расположенного около газовой трубы, рядом с домом *** на *** р.***, наркотическое средство - ***, которое является производным наркотического средства ***, массой не менее 0,01 грамма, в виде порошкообразного вещества белого цвета в полимерном пакете, находящееся в свертке из фольги с полимерной лентой черного цвета.

После этого, указанное наркотическое средство на автомобиле Гаврилов М.А. привез по месту своего жительства, по адресу: ***, 1 микрорайон, ***, где часть данного наркотического средства Гаврилов М.А. употребил, а остальную часть пересыпал в бумажный сверток и продолжил хранить для последующего сбыта.

***г. в 15 часов 53 минуты Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, в ходе телефонного разговора предложил Свидетель N 3 за денежное вознаграждение приобрести наркотическое средство - ***, которое является производным наркотического средства ***. Свидетель N 3 согласился, после чего Гаврилов М.А. и Свидетель N 3 договорились встретиться в этот же день около дома ***.

***г., около 17 часов 00 минут, находясь около дома ***, Свидетель N 3 передал Гаврилову М.А. денежную сумму в размере 1000 рублей, за покупку наркотического средства, а Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт находящегося в его распоряжении наркотического средства - ***, которое является производным наркотического средства ***, массой 0,01 грамма в бумажном свертке, передал данное наркотическое средство Свидетель N 3

В этот же день Свидетель N 3 добровольно выдал приобретенное наркотическое средство сотрудникам ГНК МОМВД России "Уваровский", после чего, в период времени с *** до ***, в ходе осмотра места происшествия, в кабинете *** ГНК МОМВД России "Уваровский", расположенного по адресу: ***, данное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

В соответствии с Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681, и Постановлением Правительства РФ "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров для наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ" от 01.10.2012г. N 1002, ***, которое является производным наркотического средства ***, массой 0,01 грамма, является наркотическим средством и значительного, крупного и особо крупного размеров не образует.

Продолжая преступную деятельность, ***г. Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на приобретение и последующий незаконный сбыт наркотических средств, преследуя корыстный умысел, направленный на получение выгоды в личных целях, с помощью мобильного телефона, посредством телефонного приложения "***", в группе "ФИО103", связался с неустановленным следствием лицом, которое сообщило Гаврилову М.А. номер банковской карты, на которую было необходимо перевести денежные средства в качестве оплаты за приобретение наркотического средства. Гаврилов М.А., осознавая противоправность своих действий, используя "***", в тот же день, осуществил перевод денежной суммы в размере 1200 рублей на указанный ему номер банковской карты, после чего в приложении "***", получил сообщение с адресом и фотографией места нахождения тайника с "закладкой" наркотического средства, расположенного по адресу: *** р.***, около металлического забора.

***г., около 09 часов 00 минут Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, незаконно приобрел у неустановленного лица, путем извлечения из тайника, расположенного около правого угла металлического забора, находящегося со стороны ***, около *** р.***, наркотическое средство - ***), которое является производным наркотического средства ***, массой не менее 0,19 грамма, в виде порошкообразного вещества белого цвета в полимерном пакете, находящееся в свертке из фольги с полимерной лентой черного цвета.

В этот же день указанное наркотическое средство, на автомобиле, Гаврилов М.А., привез по месту своего жительства, по адресу: ***, где часть данного наркотического средства Гаврилов М.А. употребил, а остальную часть пересыпал в бумажный сверток и продолжил хранить для последующего сбыта.

***. в 12 часов 56 минут Гаврилов М.А., реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, в ходе телефонного разговора предложил Свидетель N 3 за денежное вознаграждение приобрести наркотическое средство - ***, которое является производным наркотического средства ***. Свидетель N 3 согласился и они договорились встретиться.

В этот же день, около 20 часов 30 минут, находясь в квартире Гаврилова М.А. по адресу: ***, 1 микрорайон, ***, Свидетель N 3 передал Гаврилову М.А. деньги в сумме 1000 рублей, за покупку наркотического средства, а Гаврилов М.А., осуществляя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт находящегося в его распоряжении наркотического средства - ***, которое является производным наркотического средства ***, массой 0,19 грамма в бумажном свертке, передал данное наркотическое средство Свидетель N 3

***г. Свидетель N 3 добровольно выдал приобретенное наркотическое средство сотрудникам МОМВД России "Уваровский", после чего оно было изъято из незаконного оборота в период времени с 22 часов 35 минут до 23 часов 15 минут, в ходе осмотра места происшествия, в кабинете *** ГНК МОМВД России "Уваровский", расположенного по адресу: ***

В соответствии с Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 года N 681, и Постановлением Правительства РФ "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров для наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ" от 01.10.2012г. N 1002, ***), которое является производным наркотического средства ***, массой 0,19 грамма, является наркотическим средством и значительного, крупного и особо крупного размеров не образует.

***г. Гаврилов М.А., осуществляя преступный умысел, направленный на незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, с помощью мобильного телефона, посредством телефонного приложения "***", в группе ФИО60, связался с неустановленным следствием лицом, которое сообщило Гаврилову М.А. номер банковской карты, на которую было необходимо перевести денежные средства в качестве оплаты за приобретение наркотического средства. Осознавая противоправность своих действий, используя "***", Гаврилов М.А., в этот же день, осуществил перевод денежной суммы в размере 1200 рублей на указанный ему номер банковской карты, после чего в приложении "***", получил сообщение с адресом и фотографией места нахождения тайника с "закладкой" наркотического средства, расположенного по адресу: ***.