Определение Судебной коллегии по уголовным делам Калининградского областного суда

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ КАЛИНИНГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 23 августа 2021 года Дело N 22-1197/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Калининградского областного

суда в составе:

председательствующего судьи Семеновой О.В.,

судей Гаренко С.В., Коренькова В.А.,

при секретарях Плотниковой Э.О., Коршовской Е.И.,

с участием прокурора Дзик З.А.,

осужденного Лукьяненко Г.В.,

защитника - адвоката Ткаченко О.А.,

потерпевших А., Д., С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Ленинградского района г. Калининграда Арефьева Е.В. и апелляционной жалобе и дополнениям к ней осужденного Лукьяненко Г.В. на приговор Ленинградского районного суда г. Калининграда от 20 мая 2021 года, по которому

Лукьяненко Геннадий Валерьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <данные изъяты>, ранее судимый:

- 17 апреля 2013 года Гвардейским районным судом Калининградской области по п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 5 месяцам лишения свободы;

- 11 июля 2013 года Ленинградским районным судом г. Калининграда по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы. Постановлением Центрального районного суда г.Калининграда от 27 мая 2015 года освобожден условно с заменой неотбытого наказания на 1 год исправительных работ с удержанием 10 % из заработка в доход государства;

- 01 сентября 2016 года Центральным районным судом г.Калининграда по ч.1 ст. 161, ст. 70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- 02 декабря 2016 года Ленинградским районным судом г. Калининграда по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 159, ч. 2 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы. Постановлением Центрального районного суда г. Калининграда от 15 января 2018 года освобожден условно-досрочно на 03 месяца 15 дней - 26 января 2018 года;

- 20 февраля 2020 года мировым судьей 4-го судебного участка Ленинградского района г. Калининграда по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 159, ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, освобожден 06 апреля 2020 года по отбытии наказания, осужден:

- по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (потерпевшая Д.) к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных за преступление совершенное, 18 декабря 2019 года, и по приговору от 20 февраля 2020 года, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 2 месяца. Зачтено в наказание, назначенное по ч. 5 ст. 69 УК РФ, отбытое наказание по приговору от 20 февраля 2020 года;

- по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ (потерпевший М.) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (потерпевший ООО <данные изъяты>) к 1 году лишения свободы;

- по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (потерпевшая А.) к 2 годам лишения свободы;

- по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (потерпевшая С.) к 2 годам лишения свободы;

- по ч.1 ст.158 УК РФ (потерпевший ООО <данные изъяты>) к 1 году лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (потерпевший ООО <данные изъяты>) к 1 году лишения свободы;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений от 09 апреля, от 31 июля, от 02 и от 10 августа, от 03 и от 24 сентября 2020 назначено наказание путем частичного сложения наказаний, назначенных за каждое из указанных преступлений, входящих в совокупность, на срок 2 года 8 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по правилам ч. 3 ст.69 УК РФ (по совокупности преступлений, совершенных 09 апреля, 31 июля, 02 и 10 августа, 03 и 24 сентября 2020) частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенная по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ (эпизод от 18 декабря 2019 года и приговор от 20 февраля 2020 года) и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

С учетом положений ст.72 УК РФ Лукьяненко Г.В. зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей по настоящему приговору с 07 апреля 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в ИК строгого режима.

Взыскано с Лукьяненко Г.В. в пользу: Д. - 10 050 рублей, М. - 13 444 рублей 50 копеек, А. - 16 000 рублей.

Доложив обстоятельства дела и существо апелляционных представления и жалобы, заслушав выступление осужденного Лукьяненко Г.В. в режиме видеоконференц-связи и защитника Ткаченко О.А., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Дзик З.А., полагавшей необходимым приговор изменить по доводам представления, мнения потерпевших А., Д., С. об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Лукьяненко Г.В. признан виновным в совершении краж:

1. 18.12.2019 в период времени с 20 часов 00 минут до 22 часов 05 минут Лукьяненко Г.В., находясь <адрес>, после осуществления телефонного звонка с мобильного телефона марки "Asus Zenfone 4 Max", принадлежащего Д., действуя умышленно, из корыстных побуждений, тайно похитил принадлежащий последней вышеуказанный мобильный телефон, стоимостью 9 800 рублей, в силиконовом прозрачном чехле, стоимостью 150 рублей, с защитным стеклом, стоимостью 100 рублей.

С похищенным имуществом Лукьяненко Г.В. скрылся с места совершения преступления, распорядившись им по своему усмотрению, причинив потерпевшей Д. значительный материальный ущерб на общую сумму 10 050 рублей.

2. Кроме того, 09.04.2020 в период времени с 10 часов 00 минут до 10 часов 15 минут Лукьяненко Г.В., находясь <адрес>, действуя умышленно, из корыстных побуждений, тайно похитил мобильный телефон марки "Нокиа", неустановленной марки, стоимостью 300 рублей, принадлежащий М., а также, оснащенную бесконтактной технологией проведения платежа, банковскую карту <данные изъяты>, оформленную на имя М., с целью последующего хищения денежных средств, размещенных на банковском счете последнего в <данные изъяты>, способом безналичной оплаты в торговых предприятиях г. Калининграда товаров и продуктов.

Так, Лукьяненко Г.В., 09.04.2020 в 10 часов 18 минут, используя вышеуказанную банковскую карту, оснащенную бесконтактной технологией проведения платежа и платежный терминал магазина "Продукты на каждый день", расположенного по адресу: <адрес>, осуществил безналичную оплату денежными средствами, размещенными на вышеуказанном банковском счете, принадлежащем М., покупку на сумму 100 рублей, тем самым, тайно похитил принадлежащие М. денежные средства на указанную сумму.

Затем, Лукьяненко Г.В. аналогичным способом 09.04.2020:

- в период времени с 11 часов 10 минут до 11 часов 17 минут, в магазине "Балт-Аллюр СПМ", расположенном по адресу: <адрес>, осуществил безналичную оплату денежными средствами семи покупок на общую сумму 5 494 рубля, тем самым, тайно похитил принадлежащие М. денежные средства на указанную сумму;

- в период времени с 12 часов 27 минут до 12 часов 30 минут в магазине "Король Ок", расположенном по адресу: <адрес>, осуществил безналичную оплату денежными средствами двух покупок на общую сумму 1918 рублей, тем самым, тайно похитил принадлежащие М. денежные средства на указанную сумму;

- в период времени с 12 часов 32 минут до 12 часов 40 минут в магазине "Продукты", расположенном по адресу: <адрес>, осуществил безналичную оплату денежными средствами семи покупок на общую сумму 5 632 рубля 50 копеек, тем самым, тайно похитил принадлежащие М. денежные средства на указанную сумму.

В результате преступных действий Лукьяненко Г.В., потерпевшему М. причинен значительный материальный ущерб на общую сумму 13 444 рубля 50 копеек.

3. Кроме того, в период времени с 16 часов 50 минут до 17 часов 30 минут 31.07.2020 Лукьяненко Г.В., находящийся в торговом зале магазина "Кант Маркет", расположенного по адресу <адрес>, действуя умышленно, из корыстных побуждений, тайно похитил с торгового стеллажа, расположенного в торговом зале магазина "Кант Маркет", имущество, принадлежащее ООО <данные изъяты>, на общую сумму 7 422 рубля. С похищенным имуществом Лукьяненко Г.В. скрылся с места совершения преступления, распорядившись им по своему усмотрению.

4. Кроме того, в период времени с 11 часов 00 минут до 12 часов 35 минут 02.08.2020 года Лукьяненко Г.В., находясь у магазина "Размах", расположенного по адресу: <адрес>, действуя умышленно, из корыстных побуждений, находясь у магазина "Размах", расположенного по вышеуказанному адресу, тайно похитил велосипед марки "ARCORE GANER", стоимостью 16 000 рублей, принадлежащий А.

С похищенным имуществом Лукьяненко Г.В. скрылся с места совершения преступления, распорядившись им по своему усмотрению, причинив потерпевшей А. значительный материальный ущерб на сумму 16 000 рублей.

5. Кроме того, в период времени с 18 часов 35 минут до 19 часов 37 минут 10.08.2020 Лукьяненко Г.В., находясь у магазина "Виктория Квартал", расположенного по адресу: <адрес>, действуя умышленно, из корыстных побуждений, тайно похитил велосипед марки "GIANT", стоимостью 9 350 рублей, с находящейся на нем колонкой марки "JBL", стоимостью 1 000 рублей, принадлежащие С.

С похищенным имуществом Лукьяненко Г.В. скрылся с места совершения преступления, распорядившись им по своему усмотрению, причинив потерпевшей С. значительный материальный ущерб на общую сумму 10 350 рублей.

6. Кроме того, в период времени с 19 часов 00 минут до 19 часов 30 минут 03.09.2020 Лукьяненко Г.В., находящийся в торговом зале магазина "Семья", расположенного по адресу <адрес>, действуя умышленно, из корыстных побуждений, с торгового стеллажа, расположенного в торговом зале указанного магазина, тайно похитил имущество, принадлежащее ООО <данные изъяты>, общей стоимостью 3 110 рублей 38 копеек. С похищенным имуществом Лукьяненко Г.В. с места совершения преступления скрылся, распорядившись им по своему усмотрению.

7. Кроме того, в период времени с 15 часов 40 минут до 16 часов 00 минут 24.09.2020 года Лукьяненко Г.В., находящийся в торговом зале магазина "Спар N 62" (ООО <данные изъяты>), расположенного по адресу <адрес>, действуя умышленно, из корыстных побуждений, с торгового стеллажа, расположенного в торговом зале вышеуказанного магазина, тайно похитил имущество, принадлежащее ООО <данные изъяты>, на общую сумму 19 780 рублей 12 копеек. С похищенным имуществом Лукьяненко Г.В. с места совершения преступления скрылся, распорядившись им по своему усмотрению.

В апелляционном представлении заместитель прокурора просит изменить приговор, исключить указание на нахождении на иждивении у Лукьяненко Г.В. 5 детей, считать таковым лишь одного. Кроме того, по эпизоду хищения имущества потерпевшего М. подлежит исключению из объема предъявленного обвинения хищение мобильного телефона "Нокиа" стоимостью 300 рублей, поскольку он не мог быть похищен с банковской карты ПАО "Сбербанк", принадлежавшей потерпевшему, и соответственно не охватывался инкриминируемыми действиями осужденного, квалифицированными как тайное хищение чужого имущества, совершенное с банковского счета. В связи с чем сумма установленного ущерба и подлежащая взысканию с обвиняемого в пользу потерпевшего подлежит снижению с 13 444 рублей 50 копеек до 13 144 рублей 50 копеек.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Лукьяненко Г.В. выражает несогласие с приговором суда в связи с суровостью наказания. Обращает внимание, что вину в совершении всех инкриминируемых преступлений признал полностью, в содеянном раскаялся, по каждому из совершенных преступлений имеет ряд смягчающих вину обстоятельств. Ссылаясь на ч.2 ст.61 УК РФ считает, что совокупность смягчающих вину обстоятельств позволяла суду признать их исключительными. Просит применить положения ст.64 УК РФ. Отмечает, что на момент совершения преступления по эпизоду от 18.12.2019 он был на свободе и находился на подписке о невыезде. Просит приговор суда изменить и смягчить наказание. Кроме того, наказание по приговору мирового судьи 4-го судебного участка Ленинградского района от 20.02.2020 им отбыто полностью, и за время отбывания наказания никаких преступлений он не совершал, в связи с чем считает, что суд ошибочно на основании ст. 70 УК РФ присоединил неотбытую часть наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ (эпизод от 18.12.2019 и приговор от 20.02.2020). Указывает, что суд при назначении наказания по трем преступлениям, предусмотренным п. "в" ч. 2 ст.158 УК РФ, назначил одинаковое наказание, но не учёл, что по эпизоду от 10.08.2020 на одно смягчающее обстоятельство больше. Не соглашаясь с квалификацией действий по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (по трем эпизодам) по признаку причинения потерпевшим значительного ущерба, указывает, что судом не проверено каким образом хищение в целом повлияло на их материальное положение. Также, согласно материалам уголовного дела и показаниям потерпевшего М., похищенные денежные средства были застрахованы и обязательством банка должны быть возвращены, в связи с чем считает данный причиненный ущерб незначительным.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Терещенко И.Ю. считает изложенные в ней доводы несостоятельными. Просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, заслушав мнения сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Помимо признательных показаний осужденного, подтвержденных в ходе проверки показаний на месте, его виновность подтверждается показаниями потерпевших Д., М., А., С., представителей потерпевших Т. и Ю., подробно пояснивших об обстоятельствах совершенных в отношении них преступлений; протоколом осмотра велосипеда, похищенного у потерпевшей С., обнаруженного и изъятого у Лукьяненко Г.В.; заключениями экспертиз, определивших стоимость похищенного имущества.

Дав объективную оценку всем доказательствам, суд правильно квалифицировал действия Лукьяненко Г.В. по эпизоду от 18 декабря 2019 года (потерпевшая Д.) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по эпизоду от 09 апреля 2020 года (потерпевший М.) по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, по эпизоду от 31 июля 2020 года (потерпевший ООО <данные изъяты>) по ч. 1 ст. 158 УК РФ, по эпизоду от 02 августа 2020 года (потерпевшая А.) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по эпизоду от 10 августа 2020 года (потерпевшая С.) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, по эпизоду от 03 сентября 2020 года (потерпевший ООО <данные изъяты>) по ч. 1 ст. 158 УК РФ, по эпизоду от 24 сентября 2020 года (потерпевший ООО <данные изъяты>) по ч. 1 ст. 158 УК РФ.

Вместе с тем судебная коллегия полагает, что приговор подлежит изменению, а апелляционное представление прокурора удовлетворению по следующим основаниям.

Суд, при признании смягчающего наказание обстоятельства - наличия у Лукьяненко Г.В. 5 детей, исходил из того, что Лукьяненко Г.В. оказывал материальную помощь в содержании 4 детей Ж.

Вместе с тем, согласно письму директора Государственного бюджетного учреждения социального обслуживания Калининградской области "Центр помощи детям, оставшимся без попечения родителей, "Наш дом" от 25 ноября 2020 года, представленному прокурором, исследованному в судебном заседании, четверо детей, родителями которых является Ж., лишенная родительских прав решением Зеленоградского районного суда Калининградской области от 07 сентября 2019 года, и Ж., отбывающий наказание по приговору суда в местах лишения свободы, с которого взысканы алименты, с 03 августа 2018 года находятся в отделении круглосуточного пребывания детей в "Центре "Наш дом".

Данные обстоятельства опровергают утверждение Лукьяненко Г.В. о том, что он оказывает материальную помощь в содержании детей Ж.

Вместе с тем, наличие у Лукьяненко Г.В. одного несовершеннолетнего ребенка, подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами.

При таких обстоятельствах, из приговора следует исключить указание на наличие у Лукьяненко Г.В. 5 детей, считать, что имеется один ребенок.

Кроме того, как следует из представленных материалов уголовного дела, по эпизоду хищения имущества, принадлежащего потерпевшему М. мобильного телефона "Нокиа" стоимостью 300 рублей и денежных средств на сумму 13 144 рубля 50 копеек с банковской карты последнего, действия осужденного Лукьяненко Г.В. квалифицированы только по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ - тайное хищение чужого имущества, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета, диспозиция которой не охватывает действия Лукьяненко Г.В. по факту кражи мобильного телефона. Таким образом, учитывая особенности самого предмета хищения по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, судебная коллегия считает, что осуждение Лукьяненко Г.В. за хищение мобильного телефона "Нокиа" стоимостью 300 рублей у потерпевшего М. подлежит исключению, а сумма установленного ущерба и размер подлежащий взысканию с Лукьяненко Г.В. в пользу потерпевшего М., подлежит снижению с 13 444 рублей 50 копеек до 13 144 рублей 50 копеек.

Доводы осужденного о необходимости переквалификации его действий по эпизоду в отношении потерпевшего М. на ч. 1 ст. 159-3 УК РФ, по признакам которой было возбуждено уголовное дело, судебная коллегия находит необоснованными.

По смыслу закона хищение денежных средств, совершенное с использованием виновным электронного средства платежа, образует состав данного преступления в тех случаях, когда изъятие денег было осуществлено путем обмана или злоупотребления доверием их владельца или иного лица.

Вместе с тем Федеральным законом от 23 апреля 2018 года N 111-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации" в ст. 159-3 УК РФ были внесены изменения - из диспозиции данной статьи исключено указание на то, что под таким мошенничеством понимается "хищение чужого имущества, совершенное с использованием поддельной или принадлежащей другому лицу кредитной, расчетной или иной платежной карты путем обмана уполномоченного работника кредитной, торговой или иной организации" и этим же Законом введена уголовная ответственность по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ - тайное хищение чужого имущества, совершенная с банковского счета.

Как следует из материалов уголовного дела, Лукьяненко Г.В. похитил у потерпевшего М. банковскую карту, оплачивал ею товары бесконтактным способом, работники торговых организаций не принимали участие в осуществлении операций по списанию денежных средств с банковского счета в результате оплаты товара. Действующими нормативными актами на уполномоченных работников торговых организаций, осуществляющих платежные операции с банковскими картами, обязанность идентификации держателя карты по документам, удостоверяющим его личность, не возлагается.