Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва от 24 августа 2021 года №22-1173/2021

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ ТЫВА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 24 августа 2021 года Дело N 22-1173/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:
председательствующего Сат Л.Б.,
судей Куулар В.О. и Сендаш Р.В.,
при секретаре Доржу Я.М.
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Ямбиль С.Э. на приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 9 апреля 2021 года, которым
Канзан Л.К., ** судимый 18 сентября 2006 года Чаа-Хольским районным судом Республики Тыва по ч.1 ст.105 УК РФ к 10 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, освободившийся 31 декабря 2015 года по отбытию наказания,
осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
Заслушав доклад судьи Сат Л.Б., выступления прокурора Ооржак А.М., поддержавшего доводы апелляционного представления и полагавшего необходимым приговор изменить с усилением наказания, осужденного Канзана Л.К., защитника Сарыглар Ч.В., просивших приговор оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Канзан Л.К. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
Согласно приговору, преступление Канзаном Л.К. совершено при следующих обстоятельствах.
5 или 6 апреля 2020 года в период времени с 18 часов до 23 часов, а также в период времени с 17 часов 22 июня 2020 года до 2 часов 23 июня 2020 года Канзан Л.К., находясь в местечке **, умышленно, с целью последующего незаконного сбыта, незаконно собрав в полимерные пакеты верхушечные части произрастающей дикорастущей конопли, известным ему способом приобрел множество спрессованных комков различных форм и размеров, которые являются наркотическим средством гашиш, общей массой на момент исследования не менее 170,48 грамма (на момент первоначального исследования общая масса составляла не менее 171,88 грамма), что относится к крупному размеру.
Незаконно приобретенное наркотическое средство - гашиш в крупном размере, упакованное в полимерные пакеты, Канзан Л.К. умышленно, незаконно перевез из **, где по приезду в дом ** начиная с 6 или 7 апреля 2020 года дополнительно упаковал вышеуказанное наркотическое средство во фрагменты бумаг, полимерные пленки, и спрятал в тайники в помещении бани, расположенной на территории ограды указанного дома, где незаконно хранил их до 19 часов 40 минут 29 июня 2020 года.
Продолжая свои преступные действия, 29 июня 2020 года не позднее 19 часов 40 минут Канзан JI.K., находясь во дворе дома **, умышленно, с целью незаконного сбыта наркотических средств, из части незаконно хранящегося наркотического средства гашиш известным ему способом получил вещество, которое смешал с табаком, тем самым незаконно изготовил вещество, которое является наркотическим средством - гашишное масло. Общая масса измельченных частей растения с наркотическим средством гашишное масло на момент исследования в высушенном состоянии (в пересчете на сухое вещество) составила 7,66 грамма. На момент первоначального исследования, согласно справке об исследовании N 2/1125-2 от 30 июня 2020 года, общая масса измельченных частей растения с наркотическим средством гашишное масло на момент исследования в высушенном состоянии (в пересчете на сухое вещество) составляла 7,90 грамма, что относится к крупному размеру.
Незаконно приобретенное и изготовленное с целью незаконного сбыта вышеуказанное наркотическое средство - гашишное масло в крупном размере Канзан Л.К., упаковал во фрагменты бумаг, полимерные пленки, которые спрятал в тайники в помещении бани, **, где умышленно незаконно хранил до 19 часов 40 минут 29 июня 2020 года с целью последующего сбыта неопределенному кругу лиц.
Однако Канзан Л.К. не смог довести свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств до конца по независящим от него обстоятельствам, так как 29 июня 2020 года в период времени с 19 часов 40 минут по 21 час 30 минут в ходе проведения сотрудниками ОНК УМВД России по г. Кызылу оперативно-розыскного мероприятия "обследование помещений, зданий и сооружений, участков местности и транспортных средств", на территории домовладения **, в бане указанные наркотические средства были обнаружены и изъяты.
В судебном заседании осужденный Канзан Л.К. вину в предъявленном обвинении признал частично и показал, что найденные им наркотические средства хранил для собственного употребления. В тот день встретился с Д., разговаривали по поводу работы. В бане показывал ему наркотические вещества, запаянные в целлофан. Затем приехали сотрудники, и нашли в бане спрятанные наркотические средства. При допросе сотрудники подсказывали, какие лучше давать показания. Дал такие показания, чтобы быстрее уйти, так как супруга **.
В апелляционном представлении заместитель прокурора города Кызыла Ямбиль С.Э.. просит приговор изменить ввиду неправильного применения уголовного закона. В обоснование указывает на то, что суд, придя к выводу об отсутствии оснований для применения ст.64 и ч.3 ст.68 УК РФ, назначил Канзану наказание сроком ниже низшего предела ч.4 ст.228.1 УК РФ, которым предусмотрено наказание в виде лишения свободы от 10 до 20 лет. При применении ч.3 ст.66 УК РФ максимальный срок наказания будет составлять 15 лет, на низший предел наказания указанная норма не влияет, в связи с чем суд должен был назначить Канзану Л.К. наказание на срок в пределах от 10 до 15 лет лишения свободы. Просит усилить назначенное наказание, назначив Канзану Л.К. наказание в виде лишения свободы сроком 11 лет с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.
Выводы суда о виновности осужденного Канзана Л.К. в совершении инкриминируемого ему преступления основаны на совокупности доказательств, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании, которым в приговоре дана надлежащая оценка.
Так, из оглашенных показаний осужденного Канзана Л.К., данных им в ходе предварительного следствия в качестве подозреваемого, следует, что после освобождения ему неоднократно звонили его знакомые, с которыми он отбывал наказание с просьбой передать им наркотические средства. В апреле 2020 года после очередного телефонного звонка из исправительной колонии N Республики Тыва он добровольно решилсобрать и передать в данное учреждение наркотические средства. Для этого он 5-6 апреля 2020 года приехал в **, около 17 часов направленного к полю **, где с 18 часов до 21 часа сухие листья и стебли дикорастущей конопли и там же из них изготовил порошкообразное вещество - гашиш, сформировав 12 фрагментов, которые упаковал в пакет и положил в карман куртки. На следующее утро он приехал на попутной автомашине домой, где положил все 12 фрагментов наркотического средства в банку из-под кофе ** и спрятал под деревянный пол бани. После этого 22 июня 2020 года он снова поехал в с** и на том же поле из собранных сухих листьев и стеблей дикорастущей конопли изготовил и сформировал 32 фрагмента различных форм. Переночевав у родственников, утром приехал в ** и спрятал фрагменты наркотических средств в той же банке под полом бани. Через пару дней, когда дома никого не было, находясь во дворе дома, изготовил гашишное масло и спрятал в той же банке. 29 июня 2020 года около 13 часов, вытащил банку с наркотическими средствами и 6 фрагментов наркотического вещества отложил в стеклянный плафон и положил на полку в бане для личного употребления. Упаковал оставшиеся 36 фрагментов наркотического вещества в полимерные пакеты, из которых 26 штук были адресованы лицам, находящимся в исправительной колонии N Республики Тыва. В вечернее время к нему домой пришел знакомый Д., просил устроить на работу. Они зашли в баню, где он как раз разложил на полу фрагменты наркотического средства и паял фрагменты полиэтиленовым пакетом. Д. взял в руки несколько штук и спрашивал что это. Он ему объяснил, что упаковывает наркотические вещества и хочет передать лицам, находящимся в местах лишения свободы. Д. ушел в магазин, чтобы купить сигареты, через некоторое время пришли сотрудники полиции, ознакомив с постановлением суда о проведении обследования дома, с применением служебной собаки нашли и изъяли спрятанные им наркотики.
Оглашенные показания осужденный Канзан Л.К. не подтвердил, пояснив, что дал такие показания, чтобы поскорее уйти, так как у супруги **.
Из показаний свидетеля Ч. в суде следует, что она состоит с Канзаном Л.К. в фактических семейных отношениях. Сотрудники полиции произвели обыск, и нашли в бане наркотические средства. Не знала, что супруг употребляет наркотические средства.
Из оглашенных показаний свидетеля Ч., данных ею на предварительном следствии следует, что 29 июня 2020 года они находились дома. В вечернее время увидела парня, выходящего на улицу из двора. Через некоторое время из окна увидела приход сотрудников полиции, которые ознакомили с постановлением и осматривали дом, дворовые постройки. С помощью собаки нашли в бане какие-то свертки, пояснили, что это наркотические средства. На её расспросы, супруг сказал, что хотел передать осужденным лицам, находящимся в исправительных учреждениях, тем самым отвязаться от них навсегда.
Свидетель Ч. не подтвердила оглашенные показания, пояснив, что такие показания даны ею по указанию следователя.
Из показаний свидетеля Д. в суде следует, что в прошлом году созванивался с Канзаном Л.К.. В вечернее время тот пригласил его в баню и показывал 10 или 20 пальчикообразных овальных наркотических средств разных размеров, запаянных в черный целлофан, на каждом фрагменте были пометки в виде цифр и имен. Он говорил, что нашел их недалеко от дома. Потом он ушел купить сигареты, а когда вернулся, через некоторое время пришли сотрудники полиции. Канзан говорил, что употребляет наркотические средства, однако он не видел, как тот употреблял.
Из оглашенных показаний свидетеля Д., данных им в ходе предварительного следствия, видно, что созванивался со знакомым Канзаном Л.К., спрашивал про работу. 29 июня 2020 года около 19 часов он пришел к дому Канзана Л.К. **. Канзан прошел в баню, он следом за ним. В бане на полу находились свертки различных форм. Канзан зажигалкой начал паять полиэтиленовые упаковки, в которые были обернуты фрагменты. Он из любопытства тоже осматривал эти фрагменты. На его вопрос Канзан ответил, что это наркотическое средство, нужно их передать лицам, находящимся в местах лишения свободы. Он ушел в магазин купить сигареты. Когда он заходил обратно, за ним зашли сотрудники полиции, начали что-то искать и из бани нашли наркотические средства, принадлежащие Канзану, которые тот хотел сбыть осужденным лицам.
Свидетель Д. не подтвердил оглашенные показания, пояснив, что на него оказывалось давление со стороны сотрудников.
Из оглашенных показаний свидетеля - оперуполномоченного В., данных им в ходе предварительного следствия, следует, что в целях проверки оперативной информации о том, что некий гражданин занимается незаконным оборотом наркотических средств, 29 июня 2020 года в ходе обследования ** с привлечением служебной собаки в предбаннике под полом обнаружены наркотические средства с надписями.
Кроме того, виновность осужденного Канзана Л.К. подтверждается совокупностью исследованных в суде письменных доказательств, а именно:
- протоколом проверки показаний на месте, согласно которому осужденный Канзан Л.К. дал показания, аналогичные его показаниям в качестве подозреваемого и при этом подробно показал, при каких обстоятельствах он приобрел, хранил и намеревался сбыть наркотические средства;
- протоколом проверки показаний на месте, согласно которому свидетель Д. дал показания, аналогичные его показаниям в качестве свидетеля;
- материалами оперативно-розыскного мероприятия, из которых следует, что в целях проверки оперативной информации о причастности Канзана Л.К. совместно с неустановленными лицами к незаконному обороту наркотических средств, а также о наличии на территории домовладения Канзана Л.К. крупной партии наркотических средств каннабисной группы, предназначенной для сбыта неустановленным лицам отбывающим наказание в местах лишения свободы 29 июня 2020 года в период с 19 часов 40 минут по 21 час 30 минут по месту проживания Канзана Л.К. по адресу: ** проведено оперативно-розыскное мероприятие "Обследование помещение, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств". В предбаннике бани под деревянным полом обнаружена металлическая банка с надписью **, внутри которой обнаружены два фрагмента полимерного пакета с 38 комками вещества с признаками наркотического, 26 из которых дополнительно упакован во фрагмент прозрачного полимерного материала, концы которых запаяны, каждый комок имеет рукописные записи на листке бумаги, согласно справке об исследовании N обнаруженное вещество является наркотическим средством - гашиш, массой 171,88 граммов и наркотическим средством - гашишное масло, массой 7, 90 граммов. Также на полке в стеклянном плафоне были обнаружены и изъяты 6 комков цилиндрической формы с веществом зеленого цвета внутри, каждая из которых дополнительно упакована в прозрачный полимерный пакет с элементами запайки, согласно справке об исследовании N 13 фрагментов бумаг в клетку имеют рукописные записи **. Также были проведены ОРМ "сбор образцов для сравнительного исследования", в ходе которого у Канзана Л.К., Д., Ч. получены срезы ногтевых пластин пальцев рук, смывы с ладоней, а также дактилокарты со следами рук;
- заключением эксперта N N, согласно выводам которого, представленное на исследование вещества (объекты NN 1-2), являются наркотическим средством - гашиш, общей массой на момент исследования 170,48 граммов (объект исследования N 1 - 21,48 граммов, объект исследования N 2 - 149,00 граммов). Представленное на исследование вещество (объект исследования N 3) массой 12,79 граммов, содержит в своем составе наркотическое средство - гашишное масло, постоянной массой в высушенном состоянии (в пересчете на сухой вес) 2,55 граммов. Общая масса измельченных частей растения с наркотическим средством гашишное масло в высушенном состоянии (в пересчете на сухое вещество) составляет 7,66 граммов. На момент первоначального исследования, согласно справке об исследовании N общая масса гашиша на момент исследования составила 171,88 граммов (объект исследования N 1 - 21,72 граммов, объект исследования N 2 - 150,16 граммов). Представленное на исследование вещество (объект исследования N 3) массой 13,19 граммов, содержит в своем составе наркотическое средство - гашишное масло, постоянной массой в высушенном состоянии (в пересчете на сухой вес) 2,63 граммов. Общая масса измельченных частей растения с наркотическим средством гашишное масло в высушенном состоянии (в пересчете на сухое вещество) составляет 7,90 граммов. На срезах ногтевых пластин и смывах с рук Канзана Л.К. и Д. обнаружено наркотическое средство - тетрагидроканнабинол, в следовых количествах;
- заключением эксперта N, согласно выводам которого два следа пальцев рук, откопированные на поверхность двух дактилопленок размерами сторон 38х33мм, 35х32мм, оставлены большим и безымянным пальцами левой руки Канзана Л.К.
Всесторонний анализ собранных по делу доказательств, полно и объективно исследованных в судебном заседании, свидетельствует, что судом правильно установлены фактические обстоятельства дела и сделан обоснованный вывод о виновности Канзана Л.К., оснований не соглашаться с выводами суда первой инстанции, судебная коллегия не находит. Его доводы о том, что наркотические средства он приобрел для собственного потребления, опровергаются материалами дела, в частности показаниями самого Канзана Л.К., свидетелей Ч. и Д.
Все доказательства судом первой инстанции проверены на предмет их относимости, допустимости и достоверности, в приговоре приведена их надлежащая оценка.
Суд правильно квалифицировал действия Канзана Л.К. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, которое не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.
Назначенное Канзану Л.К. наказание в виде реального лишения свободы соответствует целям и задачам, определенным уголовным законом, особой тяжести и повышенной общественной опасности содеянного, назначено с учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств и данных о личности осужденного, а также влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи.
В приговоре приведены мотивы, по которым суд пришел к выводу о необходимости назначения данного вида наказания, оснований не соглашаться с данными выводами судебная коллегия не находит.
При назначении наказания судом учтены ряд смягчающих наказание обстоятельств.
В суд апелляционной инстанции стороной защиты были представлены документы о рождении ребенка и плохом состоянии здоровья близких родственников осужденного, однако данные обстоятельства были учтены судом первой инстанции в полном объеме, оснований для повторного учета этих же обстоятельств смягчающими, не имеется.
В качестве отягчающего наказание обстоятельства судом обоснованно признан рецидив преступлений, который в соответствии с п. "б" ч.3 ст.18 УК РФ является особо опасным, поскольку осужденным совершено особо тяжкое преступление и он ранее судим за совершение особо тяжкого преступления.
Требования ч.3 ст.66 УК РФ, устанавливающие пределы срока наказания с учетом совершения неоконченного преступления судом первой инстанции при назначении наказания соблюдены.
С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, его фактических обстоятельств и личности виновного суд первой инстанции не усмотрел оснований для применения положений ст.73, 53.1 УК РФ, а также дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы, оснований не согласиться с указанными выводами судебная коллегия не усматривает.
С учетом фактических обстоятельств дела и степени общественной опасности совершенного преступления, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения ч.6 ст.15 УК РФ.
Вид исправительного учреждения, где осужденному Канзану Л.К. надлежит отбывать наказание, верно определен судом в соответствии с п. "г" ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии особого режима.
Вопросы, касающиеся судьбы вещественных доказательств и процессуальных издержек, связанных с участием адвоката в уголовном судопроизводстве по назначению суда в приговоре разрешены правильно.
Между тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Как следует из материалов уголовного дела, суд в обоснование своего вывода о виновности осужденного сослался на показания допрошенного в качестве свидетеля В. - сотрудника полиции, о том, что в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия по поводу обнаруженных наркотических средств Канзан Л.К. пояснил, что хотел отправить их в исправительное учреждение N.
Вместе с тем по смыслу закона сотрудник полиции может быть допрошен в суде только по обстоятельствам проведения того или иного следственного действия при решении вопроса о допустимости доказательства, а не в целях выяснения содержания показаний допрошенного лица. Поэтому показания этой категории свидетелей относительно сведений, о которых им стало известно из бесед либо во время допроса подозреваемого (обвиняемого), потерпевшего, свидетеля, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности подсудимого.
Поэтому показания свидетеля В. (сотрудника полиции) относительно сведений, ставших им известными со слов осужденного, касающихся обстоятельств преступления, не могут быть использованы в качестве доказательств виновности Канзана Л.К. и подлежат исключению из числа доказательств виновности осужденного.
Кроме того в силу ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.
Отвергая применение положений ст. 64 УК РФ о назначении наказания в размере ниже низшего, суд указал, что осужденный совершил особо тяжкое преступление, будучи судимым за преступление такой же тяжести.
С таким выводом суда судебная коллегия не может согласиться, так как в нарушение требований закона не привел в приговоре конкретные основания, по которым пришел к выводу о невозможности достижения целей наказания в случае назначения Канзану Л.К. наказания в меньшем размере с применением ст. 64 УК РФ. Между тем в случае установления исключительных обстоятельств, суд вправе применить положения статьи 64 УК РФ, в том числе при наличии отягчающих обстоятельств.
Суд первой инстанции признал смягчающими наказание обстоятельствами: явку с повинной, признание Канзаном Л.К. вины и раскаяние в содеянном в ходе предварительного следствия, частичное признание вины в суде, способствование расследованию преступления, путем дачи полных и подробных показаний в ходе досудебного производства и при проверке на месте преступления, характеристики от УУП ГУУП и ПДН ПП N МО МВД России "**", инспектора направления по осуществлению административного надзора N МУ МВД России "**", УУП ОУУП и ПДН УМВД России по г. Кызылу, положительные характеристики от администрации ** кожууна, от соседей, семейное положение, его трудоустройство, плохое состояние здоровья его супруги и матери, **, наличие престарелой матери, ** детей, ** супруги, состояние здоровья осужденного, ходатайства о снисхождении при назначении наказания, а также то, что он является единственной опорой и кормильцем своей семьи.
С учетом фактических обстоятельств уголовного дела, личности осужденного, его явки с повинной, активного способствования расследованию преступления и других смягчающих обстоятельств, судебная коллегия считает возможным совокупность смягчающих наказание обстоятельств признать исключительной, существенно уменьшающей степень общественной опасности преступления. Полагает возможным применение положений ст. 64 УК РФ при назначении Канзану Л.К. наказания по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, что фактически судом первой инстанции и определено, поскольку наказание по данной статье назначено ниже низшего предела. Оснований для большего снижения наказания судебная коллегия не усматривает.
Также не может согласиться судебная коллегия и с доводами апелляционного представления о необходимости назначения Канзану Л.К. более сурового наказания, поскольку в нем имеется ссылка только на пропорции назначенного размера наказания. Тем самым позиция государственного обвинителя в данной части не содержит бесспорных аргументов, мотивирующих повышение степени ответственности осужденного за совершенное преступление, что является необходимым условием при постановке вопроса об ужесточении наказания.
В остальной части приговор следует оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Кызылского городского суда Республики Тыва от 9 апреля 2021 года в отношении Канзана Л.К. изменить:
- исключить из описательно-мотивировочной части ссылку на показания свидетеля В. как на доказательство виновности Канзана Л.К.;
- при назначении наказания Канзану Л.К. по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ применить ст.64 УК РФ.
В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения.
Настоящее апелляционное решение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном гл. 471 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции через Кызылский городской суд Республики Тыва в течение 6 месяцев со дня вступления его в законную силу, то есть с 24 августа 2021 года, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня получения копии решения. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.
Председательствующий
Судьи:


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка