Дата принятия: 25 марта 2015г.
Номер документа: 22-1135/2015
ВОЛГОГРАДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 марта 2015 года Дело N 22-1135/2015
г. Волгоград 25 марта 2015 года
Волгоградский областной суд в составе:
председательствующего судьи Кузьминой О.Н.,
при секретаре Байрамовой Т.А.,
с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры Волгоградской области Максимова М.А.,
рассмотрел в открытом судебном заседании 25 марта 2015 года апелляционное представление Камышинского городского прокурора Симановича Д.Е., апелляционную жалобу осуждённого Ульченко С. И. на постановление Камышинского городского суда Волгоградской области от 29 января 2015 года, которым ходатайство осуждённого Ульченко С. И., ... года рождения о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ удовлетворено.
приговор Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года оставлен без изменений.
приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года изменён:
действия осуждённого Ульченко С.И. переквалифицированы с ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ, в редакции Федерального Закона от 27 июля 2009 года № 215-ФЗ) на ч.3 ст.30 ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ), как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, по которой назначено наказание, с учётом требований ч.3 ст.66 УК РФ в виде 6 лет лишения свободы. На основании ч.5 ст.74 УК РФ Ульченко С.И. отменено условное осуждение, назначенное по приговору Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года. В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года, окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор оставлен без изменения.
Доложив содержание постановления, существо апелляционного представления Камышинского городского прокурора Симановича Д.Е., апелляционной жалобы осуждённого Ульченко С.И., выслушав мнение прокурора Максимова М.А., поддержавшего доводы, изложенные в апелляционной представлении, суд
установил:
Ульченко С.И. осуждён по приговору Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года по п. «а, в» ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года.
По приговору Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года Ульченко С.И. осуждён по ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы; на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года. В соответствии со ст.70 УК РФ назначено окончательное наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
постановлением Камышинского городского суда Волгоградской области от 29 января 2015 года ходатайство осуждённого Ульченко С.И. о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ удовлетворено.
В апелляционном представлении Камышинский городской прокурор Симанович Д.Е. выражает несогласие с постановлением суда, указывает на неправильное применение уголовного закона. Обращает внимание, что согласно заключениям экспертов на исследование по уголовному делу в отношении Ульченко С.И. представлялось порошкообразное вещество серо-белого цвета с комочками неопределённой формы, установлена его масса и масса содержащегося в нём наркотического средства - героина, являющегося в силу действующего законодательства крупным размером. Считает, что судом не учтено, что согласно постановлению Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" масса сухого остатка наркотического средства путём высушивания определяется из жидкостей и растворов. Просит постановление отменить, вынести по делу новое решение, которым отказать в удовлетворении ходатайства осуждённого Ульченко С.И.
В апелляционной жалобе осуждённый Ульченко С.И. высказывает несогласие с постановлением суда. Считает, что приговор Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года также подлежит изменению, поскольку приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года изменён, наказание по указанному приговору снижено. Указывает, что на момент приведения приговоров в соответствие с действующим законодательством, наказание, назначенное по приговору от 19 ноября 2008 года, им отбыто, в связи с чем, указание о назначении окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ подлежит исключению из постановления Камышинского городского суда Волгоградской области от 29 января 2015 года. Просит постановление изменить, снизить размер наказания до 6 лет лишения свободы.
В возражениях на апелляционное представление Камышинского городского прокурора осуждённый Ульченко С.И. просит постановление Камышинского городского суда Волгоградской области изменить, снизить срок наказания до 7 лет лишения свободы.
Проверив материалы дела, доводы, изложенные в апелляционном представлении, апелляционной жалобе, возражениях на апелляционное представление, выслушав прокурора, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.
На основании п.13 ст.397 УПК РФ суд рассматривает вопрос, связанный с исполнением приговора, об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ.
Согласно ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
В соответствии с правовой позицией, содержащейся в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 20 апреля 2006 г. N 4-П, по смыслу ч.1 ст.10 УК РФ закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу и подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос о применении этого закона, и независимо от того, в чём выражается такое улучшение - в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации, изменении в благоприятную для осуждённого сторону правил его Общей части, касающихся назначения наказания, или в чём-либо ином.
Статья 7 УПК РФ предусматривает, что постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным, то есть оно должно соответствовать требованиям закона, содержать законные фактические основания и мотивы, по которым судья принимает конкретное решение.
Из представленного материала усматривается, что осуждённый Ульченко С.И. ходатайствует перед судом о пересмотре и приведении в соответствие с действующим законом приговоров, постановленных в отношении него 19 ноября 2008 года по п. «а, в» ч.2 ст. 158 УК РФ; 10 ноября 2009 года по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ.
Вместе с тем, Федеральным законом от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ в санкции ч.2 ст.158 УК РФ был введён дополнительный вид наказания в виде ограничения свободы; Федеральным законом от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ в санкцию ч.2 ст.158 УК РФ исключён нижний предел наказания в виде исправительных работ; Федеральным законом от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ в санкцию ч.2 ст.158 УК РФ внесены изменения в нижние и верхние пределы наказаний, установленные для обязательных работ, а также санкция статьи дополнена основным наказанием в виде принудительных работ, которые в соответствии с ч.3 ст.8 Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 года № 431-ФЗ) применяются с 1 января 2017 года.
В то же время, указанный закон не изменил пределы наказания в виде лишения свободы, предусмотренного санкцией ч.2 ст.158 УК РФ, которое назначено осуждённому Ульченко С.И. и отбывается им.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции обосновано пришёл к выводу об отсутствии оснований для переквалификации действий осуждённого на ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ, Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ или в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года № 420-ФЗ) и снижении наказания.
Федеральным законом № 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года статья 15 УК РФ дополнена часть шестой следующего содержания: с учётом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления при условии, что за совершение преступления, указанного в части третьей настоящей статьи, осуждённому назначено наказание, не превышающее трёх лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части четвёртой настоящей статьи, осуждённому назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание; за совершение преступления, указанного в части пятой настоящей статьи, осуждённому назначено наказание, не превышающее семи лет лишения свободы.
Суд не нашёл оснований для изменения категории преступления, предусмотренного п.«а, в» ч.2 ст.158 УК РФ, за которое осуждён Ульченко С.И. по приговору Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года.
Свои выводы суд мотивировал в постановлении, они являются обоснованными.
Доводы осуждённого Ульченко С.И. о том, что судом необоснованно отказано в пересмотре приговора Среднеахтубинского районного суда Волгоградской области от 19 ноября 2008 года, а также об отбытии наказания по указанному приговору, в связи с чем отсутствуют основания для применения ст.70 УК РФ при постановлении приговора Волжского городского суда от 10 ноября 2009 года, суд апелляционной инстанции считает несостоятельными и не основанными на нормах уголовного закона.
Вместе с тем, удовлетворяя ходатайство осуждённого Ульченко С.И. о пересмотре приговора Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года, изменяя квалификацию действий Ульченко С.И., осуждённого по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (в редакции ФЗ от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ, в редакции ФЗ от 27 июля 2009 года № 215-ФЗ) за покушение на сбыт наркотического средства - героин массой 116, 522 грамма, на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ (в ред. ФЗ от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ), суд указал, что согласно заключениям экспертов № 1680, 1678, 1676, вещество общей массой 116, 522 грамма, представленное на экспертизу, являлось наркотическим средством - героин, масса сухого остатка которого не определялась.
В соответствии с постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" утверждён список I наркотических средств и психотропных веществ, примечанием к которому установлено, что для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке I, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70... +110 градусов Цельсия.
При этом судом не учтено, что из исследованных заключений экспертов № 1680, 1678, 1676 следует, что на исследование по уголовному делу в отношении Ульченко С.И. во всех случаях представлялось порошкообразное вещество в виде твёрдых комочков неопределённой формы. Установлена его масса и масса содержащегося в нём наркотического средства - героина, которая составляет особо крупный размер.
Таким образом, судом первой инстанции в части пересмотра приговора Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года допущены нарушения уголовного закона, связи с чем действии Ульченко С.И. необоснованно переквалифицированы на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ и снижено наказание.
Положения ст. 389.23 УПК РФ наделяют суд апелляционной инстанции полномочием отменить постановление, принятое судом первой инстанции с вынесением нового решения.
Учитывая, что судом первой инстанции допущено нарушение уголовного закона, суд апелляционной инстанции считает необходимым постановление Камышинского городского суда Волгоградской области от 29 января 2015 года отменить в части пересмотра приговора Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года.
Руководствуясь вышеприведёнными нормами уголовного и уголовно-процессуального закона, суд апелляционной инстанции считает необходимым в удовлетворении ходатайства осуждённого Ульченко С.И. о пересмотре приговора Волжского городского суда Волгоградской области и смягчении наказания вследствие издания Уголовного закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ - отказать по следующим основаниям.
приговором Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года, Ульченко С.И. осуждён по ч.3 ст.30, п.«г» ч.3 ст.228.1 К РФ - за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героин, общей массой 116, 522 грамма, в особо крупном размере.
Оснований для внесения изменений в указанный приговор не имеется, поскольку Федеральными законами в Уголовный кодекс РФ в ч. 3 ст. 228.1 УК РФ какие-либо изменения не вносились.
Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ и отдельные законодательные акты РФ" внесены изменения в ст. 15 УК РФ.
В соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ с учётом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд вправе при наличии смягчающих наказание обстоятельств и при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию преступления.
Исходя из общественной опасности и фактических обстоятельств преступления, совершённого Ульченко С.И. оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ и снижении категории преступления, совершённого осуждённым, суд апелляционной инстанции не усматривает.
В соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002, на которое ссылается осуждённый в жалобе, крупный размер наркотического вещества (героина) составляет от 2, 5 грамма до 1000 граммов.
Наказание за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ (ст. 228.1 УК РФ) в массе, равной прежним особо крупном и крупному размерам, в соответствии с УК РФ в редакции Федерального закона от 01 марта 2012 года N 18-ФЗ усилено, что ухудшает положение осужденных.
Изменения, внесённые в УК РФ Федеральным законом от 01 марта 2012 года N 18-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" положение осуждённого не улучшают, вследствие чего не могут быть применены.
Таким образом, доводы осуждённого Ульченко С.И. о том, что новый закон улучшает его положение по приговору Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года, по мнению суда апелляционной инстанции являются, необоснованными и не подлежащими удовлетворению.
В остальной части постановление Камышинского городского суда Волгоградской области подлежит оставлению без изменения.
На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28, суд
постановил:
постановление Камышинского городского суда Волгоградской области от 29 января 2015 года в отношении Ульченко С. И. отменить в части пересмотра приговора Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года.
В удовлетворении ходатайства Ульченко С. И. об изменении приговора Волжского городского суда Волгоградской области от 10 ноября 2009 года и смягчении наказания вследствие издания закона, имеющего обратную силу, в соответствии со ст.10 УК РФ - отказать.
В остальной части постановление Камышинского городского суда Волгоградской области от 29 января 2015 года в отношении Ульченко С. И. оставить без изменения, апелляционную жалобу осуждённого Ульченко С.И. без удовлетворения.
Апелляционное представление Камышинского городского прокурора Симановича Д.Е. - удовлетворить.
Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.
Судья
Справка: осуждённый Ульченко С.И. содержится в <адрес>
Электронный текст документа
подготовлен З и сверен по:
файл-рассылка
