Определение Судебной коллегии по уголовным делам Тамбовского областного суда от 23 июля 2020 года №22-1119/2020

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ТАМБОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 23 июля 2020 года Дело N 22-1119/2020
Судебная коллегия по уголовным делам Тамбовского областного суда в составе:
председательствующего Тимофеева С.Н.,
судей Букатиной Е.В., Сесина М.С.,
при секретаре Стрельцовой Н.В.,
с участием прокурора Лебедевой С.В.,
защитника - адвоката Малантиевой С.В.,
представителя потерпевшего М.О.Г, - адвоката Петренко С.Г.
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу потерпевшего М.О.Г, на приговор Мичуринского городского суда Тамбовской области от 25 мая 2020 года, которым
Каширский Э.В,, *** года рождения, уроженец ***,
судимый к лишению свободы:
- *** по ч. 4 ст. 159 УК РФ на 5 лет в исправительной колонии общего режима,
осужден к лишению свободы:
по ч. 4 ст. 159 УК РФ на 3 года,
на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 27 сентября 2018 года на 6 лет в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Тимофеева С.Н., выступление адвоката Петренко С.Г., прокурора Лебедеву С.В., поддержавших жалобу, мнение адвоката Малантиевой С.В., возражавшей против ее удовлетворения, судебная коллегия
установила:
Каширский Э.В. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное в особо крупном размере.
Преступление совершено при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В апелляционной жалобе потерпевший М.О.Г, выражает несогласие с принятым решением, считает приговор чрезмерно мягким. Ссылается, что суд не в полном объеме учел обстоятельства совершенного преступления, характер и степень общественной опасности содеянного. Отмечает, что преступление совершенное Каширским Э.В. относится к категории тяжких, а также, что 6 февраля 2007 года он был судим по ч. 2 ст. 159 УК РФ (пять преступлений), кроме того, до настоящего времени Каширский Э.В. не предпринял действий по возмещению причиненного ущерба в крупном размере и не возместил ему ущерб по приговору от 27 сентября 2018 года, где он проходил потерпевшим. Полагает, что суд необоснованно зачел время содержания Каширского Э.А. в СИЗО в срок лишения свободы по правилам предусмотренным п. "б" ч. 3.1 ст.72 УК РФ. Просит приговор изменить и назначить наказание Каширскому Э.В. на срок 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В возражениях на апелляционную жалобу помощник прокурора г. Мичуринска Тамбовской области Каширский В.В., считая приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, жалобу - без удовлетворения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений, судебная коллегия приходит к следующему.
Выводы суда о доказанности вины осужденного в совершении преступления, за которое он осужден, и юридической оценке содеянного сомнений в своей правильности не вызывают и в апелляционной жалобе не оспариваются.
Действиям осужденного дана верная юридическая оценка.
Вместе с тем приговор подлежит изменению на основании ст. 389.18 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью наказания.
Судом установлено, что в результате совершенного преступления потерпевшему был причинен материальный ущерб в размере 1 200 000 рублей.
Установив, что осужденный возместил потерпевшему ущерб в размере *** рублей, признал данное обстоятельство смягчающим наказание на основании п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, с чем согласиться нельзя.
Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, сформулированной в постановлении Пленума от 15 ноября 2016 года N 48 "О практике применения судами законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности за преступления в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности", в соответствии с п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, признается полное возмещение ущерба. На основании ч. 2 той же статьи в качестве такового может быть признано и частичное возмещение причиненного преступлением ущерба.
При таких обстоятельствах, возмещение ущерба в сумме *** рублей может быть признано обстоятельством, смягчающим наказание, только на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ, что исключает назначение Каширскому Э.В. наказания с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.
Таким образом, указание на учет возмещения ущерба в сумме 10 000 рублей в качестве смягчающего наказания обстоятельства на основании п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ подлежит исключению из приговора. Подлежит исключению и указание на применение положений ч. 1 ст. 62 УК РФ. Назначенное Каширскому Э.В. наказание как за совершенное преступление, так и по совокупности преступлений подлежит усилению.
Вопреки доводу апелляционной жалобы не подлежит учету судимость Каширского Э.В. по приговору от 6 февраля 2007 года, так как данная судимость погашена.
Доводы жалобы о том, что осужденный не производит выплаты, которые с него были взысканы по гражданскому иску предыдущим приговором, учету не подлежат, поскольку данное обстоятельство не имеет отношения к настоящему уголовному делу.
Положения п. "б" ч. 1 ст. 72 УК РФ при зачете Каширскому Э.В. времени содержания под стражей в срок лишения свободы, применены верно.
Вопреки доводам адвоката Малантиевой С.В. в суде апелляционной инстанции, суд учел при назначении наказания наличие заболеваний и состояние здоровья Каширского Э.В., о чем прямо указано в приговоре.
Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не допущено.
Руководствуясь ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Мичуринского городского суда Тамбовской области от 25 мая 2020 года в отношении Каширского Э.В, изменить.
Признать частичное добровольное возмещение материального ущерба в качестве смягчающего наказание Каширского Э.В. обстоятельства, предусмотренного ч. 2 ст. 61 УК РФ вместо п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ.
Исключить из приговора указание на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ.
Усилить Каширскому Э.В. наказание по ч. 4 ст. 159 УК РФ до 4 лет лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Мичуринского городского суда Тамбовской области от 27 сентября 2018 года назначить Каширскому Э.В. окончательное наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка